Ce înseamnă operațiunile de custodie? Explicăm reglementările pentru operatorii de schimb de active criptografice
“Moneda virtuală” și-a schimbat denumirea în “cripto-activ” în 2020, conform legii japoneze de modificare a legii privind plățile de capital (Legea de Plată a Capitalului Japonez). Operatorii de schimb de cripto-active (bursa, case de schimb etc.) sunt obligați să se înregistreze, la fel ca instituțiile financiare, și sunt supuși diferitelor reglementări.
În plus, odată cu răspândirea cripto-activelor, au apărut și diverse servicii de portofel care efectuează “operațiuni de custodie” pentru stocarea și gestionarea acestor cripto-active. Ce fel de reglementări se aplică acestor operatori de custodie?
Acest articol explică în detaliu ce înseamnă operațiunile de custodie a cripto-activelor și reglementările legale aplicabile operatorilor de schimb de cripto-active, inclusiv operatorii de custodie.
Ce sunt activele criptografice (monedele virtuale)
În primul rând, ce înseamnă “active criptografice”?
Activele criptografice sunt definite în Legea Japoneză a Tranzacțiilor Financiare (Japanese Funds Settlement Act) în felul următor (Articolul 2, Paragraful 5 al Legii Japoneze a Tranzacțiilor Financiare).
- Valoare de proprietate care are toate caracteristicile de mai jos:
- Poate fi folosit pentru plata prețului către o persoană nespecificată și poate fi schimbat reciproc cu moneda legală cu o persoană nespecificată
- Este înregistrat electronic și poate fi transferat
- Nu este monedă legală sau un activ în monedă legală
- Valoare de proprietate care poate fi schimbată reciproc cu persoane nespecificate, conform punctului 1 de mai sus
- Nu reprezintă “dreptul de transfer al înregistrării electronice” definit în Articolul 2, Paragraful 3 al Legii Japoneze a Tranzacțiilor Financiare
De asemenea, “dreptul de transfer al înregistrării electronice” se referă la tokenurile de securitate digitalizate, cum ar fi drepturile de încredere și schemele de investiții colective, care sunt parte a drepturilor de afișare a valorilor mobiliare transferabile prin înregistrare electronică (adică tokenurile de securitate emise folosind tehnologia blockchain).
Activele criptografice au atât un aspect de mijloc de plată, cât și unul de obiect de investiții. Activele criptografice ca mijloc de plată sunt reglementate de Legea Japoneză a Tranzacțiilor Financiare, în timp ce activele criptografice ca obiect de investiții sunt reglementate de Legea Japoneză a Tranzacțiilor Financiare.
Ce înseamnă serviciile de custodie pentru activele criptografice (monede virtuale)
“Custodia” este un termen financiar și de securitate care se referă la gestionarea valorilor mobiliare. Serviciile de custodie pentru activele criptografice implică gestionarea acestor active pentru alții ca parte a activității lor de afaceri. Acest lucru include furnizarea unui sistem numit “portofel”, prin care utilizatorii pot gestiona activele criptografice.
Conform legii japoneze de reglementare a plăților modificate, care a intrat în vigoare în 2020, aceste servicii de custodie sunt acum incluse în categoria “afacerilor de schimb de active criptografice”. Legea de reglementare a plăților definește afacerile de schimb de active criptografice ca fiind activități care implică următoarele (Articolul 2, paragraful 7 al Legii de reglementare a plăților japoneze):
- Vânzarea sau schimbul de active criptografice sau cu alte active criptografice
- Intermedierea, facilitarea sau reprezentarea în legătură cu activitățile menționate la punctul 1
- Gestionarea banilor utilizatorilor în legătură cu activitățile menționate la punctele 1 și 2
- Gestionarea activelor criptografice pentru alții (adică serviciile de custodie)
Prin urmare, companiile care oferă servicii de custodie trebuie să fie înregistrate ca afaceri de schimb de active criptografice și sunt supuse diverselor reglementări.
Trei reglementări pentru operatorii de schimb de active cripto
Operatorii de custodie care se limitează doar la gestionarea activelor cripto sunt considerați “Operatori de schimb de active cripto” conform “Legii japoneze privind plățile cu bani electronici” și, prin urmare, sunt supuși obligației de înregistrare și diverselor reglementări. În acest articol, vom explica reglementările aplicabile operatorilor de schimb de active cripto.
Reglementări privind publicitatea și solicitarea de către operatorii de schimb de active criptografice
Atunci când operatorii de schimb de active criptografice fac publicitate pentru afacerea lor de schimb de active criptografice, trebuie să afișeze următoarele elemente (conform Articolului 63-9-2 din Legea Japoneză privind Plățile de Fonduri și Articolul 18 din Ordonanța Cabinetului privind Operatorii de Schimb de Active Criptografice).
- Numele comercial al operatorului de schimb de active criptografice, faptul că este un operator de schimb de active criptografice și numărul de înregistrare
- Faptul că activele criptografice nu sunt monedă națională sau străină
- În cazul în care există posibilitatea de a suferi pierderi ca rezultat direct al fluctuațiilor valorii activelor criptografice, acest lucru și motivele
- Faptul că activele criptografice pot fi utilizate pentru plata prețului numai cu acordul persoanei care primește plata
De asemenea, următoarele acțiuni sunt interzise atunci când se face publicitate sau se încheie un contract de schimb de active criptografice (conform Articolului 63-9-3 din Legea Japoneză privind Plățile de Fonduri).
- Acțiunea de a face declarații false sau de a induce partea cealaltă să aibă o înțelegere greșită cu privire la natura activelor criptografice
- Acțiunea de a promova tranzacționarea sau schimbul de active criptografice nu în scopul utilizării ca mijloc de plată, ci în scopul obținerii de profit
- Acțiunile care lipsesc de protecția utilizatorilor de schimb de active criptografice sau care pot afecta realizarea corectă și sigură a afacerii de schimb de active criptografice
Măsuri privind protecția utilizatorilor
Operatorii de schimb de active criptografice trebuie să furnizeze informații despre natura activelor criptografice și conținutul contractului pentru protecția utilizatorilor și, de asemenea, trebuie să ia măsurile necesare pentru a asigura executarea corectă și sigură a activităților pentru protecția utilizatorilor (Legea Japoneză a Plăților de Capital, Articolul 63, paragraful 10).
Obligația de conservare a proprietății utilizatorilor
Pentru a se pregăti pentru scurgerile de cripto-active ale utilizatorilor sau falimentul operatorilor de schimb de cripto-active, operatorilor de schimb de cripto-active le sunt impuse în principal următoarele obligații de conservare a proprietății utilizatorilor.
Încredințarea banilor utilizatorilor
Operatorii de schimb de cripto-active sunt obligați să gestioneze banii încredințați de utilizatori separat de propriii lor bani și să îi încredințeze unei companii de încredere sau similare (Legea japoneză privind reglementarea plăților, articolul 63-11, alineatul 1).
Gestionarea separată a cripto-activelor utilizatorilor
Operatorii de schimb de cripto-active sunt obligați să gestioneze cripto-activele încredințate de utilizatori separat de propriile lor cripto-active. De asemenea, cripto-activele utilizatorilor trebuie gestionate prin metode de gestionare cu un grad ridicat de securitate, așa cum este stabilit prin ordinul cabinetului (Legea japoneză privind reglementarea plăților, articolul 63-11, alineatul 2).
Concret, informațiile necesare pentru transferul cripto-activelor utilizatorilor (cheile private) trebuie să fie înregistrate și gestionate pe dispozitive electronice care nu sunt conectate în permanență la internet (portofel rece) sau alte măsuri tehnice de gestionare a securității echivalente.
Totuși, pentru a îmbunătăți comoditatea utilizatorilor, este permisă gestionarea unei cantități de cripto-active echivalente cu 5% din totalul cripto-activelor utilizatorului (în valoare de yen japonezi) prin metode care nu sunt portofele reci sau alte metode de gestionare cu un grad ridicat de securitate (gestionare prin portofel cald).
Deținerea cripto-activelor de garanție a îndeplinirii
După cum s-a menționat mai sus, operatorilor de schimb de cripto-active li se permite să gestioneze o parte din cripto-activele încredințate prin metode care nu sunt “metode de gestionare cu un grad ridicat de securitate”, cum ar fi portofelele calde. Cu toate acestea, există riscul ca aceste cripto-active să fie scurse, ceea ce ar putea face imposibilă îndeplinirea obligației de restituire către utilizatori.
Prin urmare, operatorilor de schimb de cripto-active li se impune să dețină cripto-active de același tip și cantitate ca și cripto-activele gestionate prin metode care nu sunt metode de gestionare cu un grad ridicat de securitate (denumite “cripto-active de garanție a îndeplinirii”) ca propriile lor cripto-active și să le gestioneze separat (Legea japoneză privind reglementarea plăților, articolul 63-11-2).
Dreptul de rambursare prioritară pentru cripto-activele depozitate și cripto-activele de garanție a îndeplinirii
Utilizatorii au dreptul de a solicita restituirea cripto-activelor de la operatorii de schimb de cripto-active. În ceea ce privește cripto-activele depozitate și cripto-activele de garanție a îndeplinirii gestionate separat de operatorii de schimb de cripto-active, utilizatorii pot primi rambursarea înaintea altor creditori (Legea japoneză privind reglementarea plăților, articolul 63-11-2).
Alte reglementări aplicabile operatorilor de schimb de cripto-active
În plus, operatorii de schimb de cripto-active sunt supuși nu numai reglementărilor stabilite de Legea Japoneză a Serviciilor de Plată, ci și obligațiilor prevăzute de Legea Japoneză de Prevenire a Transferului Veniturilor din Infracțiuni, în scopul prevenirii spălării banilor și a altor infracțiuni.
- Implementarea și păstrarea înregistrărilor de verificare a identității utilizatorilor
- Crearea și păstrarea înregistrărilor tranzacțiilor
- Raportarea tranzacțiilor suspecte către Agenția Japoneză de Servicii Financiare
Poate fi evitată înregistrarea ca operator de schimb de active cripto?
Pe lângă diversele reglementări pentru operatorii de schimb de active cripto, pentru a obține înregistrarea ca operator de schimb de active cripto, se cer anumite condiții financiare (cum ar fi un capital de cel puțin 10 milioane de yeni și un total al activelor nete pozitiv), precum și implementarea unui sistem adecvat și sigur pentru desfășurarea activității.
Pentru operatorii care se ocupă doar de servicii de custodie, nu de schimburi sau burse de active cripto, aceste reglementări pot fi o povară semnificativă și pot reprezenta un obstacol pentru intrarea pe piață.
Pe de altă parte, este posibil să se gestioneze activele cripto ale utilizatorilor fără a fi necesară înregistrarea ca operator de schimb de active cripto.
În comentariile publice ale Agenției de Servicii Financiare Japoneze, se menționează următoarele cu privire la condițiile pentru “gestionarea activelor cripto pentru alții”, care intră în sfera de aplicare a operatorilor de schimb de active cripto:
Deși ar trebui să se facă o evaluare substanțială în funcție de fiecare caz în parte, dacă operatorul deține doar o parte a cheii private necesare pentru transferul activelor cripto ale utilizatorului și nu poate transfera activele cripto ale utilizatorului doar cu cheia privată pe care o deține, se consideră că operatorul nu se află în poziția de a efectua transferuri active ale activelor cripto ale utilizatorului. Prin urmare, în principiu, nu se consideră că acesta se încadrează în “gestionarea activelor cripto pentru alții”, așa cum este definit în articolul 2, alineatul 7, punctul 4 al Legii Japoneze privind Plățile de Fonduri.
Rezultatele comentariilor publice privind proiectele de ordonanțe și ordine de cabinet legate de modificarea Legii privind Plățile de Fonduri etc. în primul an al erei Reiwa (2019)[ja]No.10～12
Prin urmare, dacă operatorul nu poate transfera activele cripto ale utilizatorului doar cu cheia privată pe care o deține, nu se consideră că acesta se încadrează în categoria operatorilor de schimb de active cripto.
De asemenea, dacă cheia privată deținută de operator este criptată și operatorul nu deține informațiile necesare pentru decriptarea acesteia, chiar dacă deține toate cheile private necesare pentru a transfera activele cripto ale utilizatorului, nu se consideră că acesta se încadrează în “gestionarea activelor cripto pentru alții”.
Astfel, dacă modelul de afaceri este conceput astfel încât să nu se încadreze în categoria operatorilor de schimb de active cripto, este posibil să se evite înregistrarea ca operator de schimb de active cripto.
Rezumat: Servicii de custodie pentru active criptografice (monede virtuale)
Furnizorii de servicii de portofel pentru active criptografice, cunoscuți ca custodienți, sunt considerați a fi în afaceri cu schimb de active criptografice, fiind supuși unor diverse reglementări, cum ar fi obligația de înregistrare, reglementări privind publicitatea și măsuri pentru protecția utilizatorilor. Cu toate acestea, dacă activele criptografice ale utilizatorilor nu pot fi transferate doar cu cheia privată deținută de operator, acesta nu va fi considerat ca fiind în afaceri cu schimb de active criptografice și nu va fi supus obligației de înregistrare și reglementărilor.
Deși deciziile variază în funcție de fiecare caz în parte, este posibil să se evite obligația de înregistrare și diversele reglementări în funcție de designul modelului de afaceri. Vă recomandăm să consultați un avocat specializat în active criptografice pentru a determina dacă activitatea de custodie se aplică și dacă este necesară înregistrarea în afaceri cu schimb de active criptografice.
Orientări privind măsurile luate de biroul nostru
Ca avocat consultant pentru companiile care operează schimburi de active criptografice, auditor, elaborarea de documente albe în cadrul ICO-urilor, revizuirea bazată pe perspective legale, etc., ne ocupăm de toate aspectele serviciilor juridice legate de activele criptografice.
Category: IT
