MONOLITH LAW OFFICE+81-3-6262-3248Hafta içi 10:00-18:00 JST [English Only]

MONOLITH LAW MAGAZINE

IT

NASDAQ'da Listelenmek için Gerekli Olan Kurumsal Yönetim Gereklilikleri Nelerdir?

IT

NASDAQ'da Listelenmek için Gerekli Olan Kurumsal Yönetim Gereklilikleri Nelerdir?

Japonya’daki şirketlerin NASDAQ listelemesiyle ilgili olarak, bazıları “Japon borsasına kıyasla NASDAQ listelemesinin, kurumsal yönetim standartları açısından daha yüksek gereklilikler talep ettiği” izlenimine sahip olabilir. Ancak sonuç olarak, “NASDAQ listelemesinin daha sıkı kurumsal yönetim gereklilikleri talep ettiğini” söylemek doğru olmayabilir. Bu sonuca neden varıldığını açıklamak üzere, Japon şirketlerinin NASDAQ’a listelenmesi durumunu göz önünde bulundurarak, NASDAQ listeleme standartlarının kurumsal yönetim gerekliliklerine değineceğiz.

Aşağıda belirtildiği gibi, Japon şirketlerinin NASDAQ’a listelenmesi durumunda, genellikle “Amerika’dan bakıldığında yabancı şirketlerin listelenmesi için özel hükümler” uygulanır. Bu nedenle, “Amerikan şirketlerinin NASDAQ’a listelenmesi durumunda talep edilen kurumsal yönetim gerekliliklerinden” farklı gereklilikler talep edilir ve bu, önemli bir nokta olarak karşımıza çıkar.

NASDAQ Kotasyon Standartları ve Japon Şirketler İçin Kurumsal Yönetim Gereklilikleri

NASDAQ kotasyon standartları, “Rulebook – The Nasdaq Stock Market” başlığı altında yayınlanmaktadır.

Referans: Rules | The Nasdaq Stock Market

NASDAQ piyasası üç farklı kategoriye ayrılmıştır ve kotasyon standartları en sıkıdan en esneğe doğru sıralandığında “Global Select Market”, “Global Market” ve “Capital Market” olarak belirlenmiştir. Bahsedilenler arasında, birçok Japon şirketi en esnek kotasyon standartlarına sahip “Capital Market” kategorisinde listelenmektedir.

Ve eğer bir şirketin NASDAQ Capital Market’te listelenmesi öngörülüyorsa, karşılanması gereken temel gereklilikler şu iki kategoride toplanmaktadır:

  • Rule 5100, 5200 ve 5500 Serileri’nin “quantitative listing requirements (nicel kotasyon gereklilikleri)” (Capital Market listelemesi için bu gerekliliklerin Rule 5005(a)(28) uyarınca referans alınması gerekmektedir)
  • Rule 5600 Serisi’nin “corporate governance requirements (kurumsal yönetim gereklilikleri)” (tüm şirketler için bu gerekliliklerin Rule 5001 uyarınca referans alınması gerekmektedir)

Bu makalede, yukarıda belirtilenler arasından, özellikle kurumsal yönetim gereklilikleri üzerinde durulacaktır.

Ek olarak, Capital Market dışındaki diğer kategoriler için, Global Select Market durumunda 5500 yerine 5300 Serisi, Global Market durumunda ise 5400 Serisi uygulanmaktadır.

Japon Şirketler ve ‘Yabancı Özel İhraççılar’

Japon şirketler genellikle NASDAQ’a Yabancı Özel İhraççılar (Foreign Private Issuers – FPI) olarak listelenir. Yabancı Özel İhraççılar, 1934 yılı Menkul Kıymetler Borsası Kanunu (Securities Exchange Act of 1934) Kural 3b-4’e göre tanımlanan, Amerika Birleşik Devletleri’nden bakıldığında yabancı olan şirketlerdir.

Yabancı Özel İhraççılar, en son tamamlanan ikinci mali çeyreğin son iş günü itibarıyla, aşağıdaki (1) ve (2) numaralı maddelerin herhangi birine uymayan, yabancı hükümetler dışındaki yabancı ihraççıları ifade eder.
(1) İhraççının çıkarılmış oy hakkına sahip menkul kıymetlerinin %50’den fazlası doğrudan veya dolaylı olarak ABD sakinleri tarafından tutuluyor
(2) Aşağıdakilerden herhangi biri geçerliyse
(i) Yönetici memurların veya yönetim kurulu üyelerinin çoğunluğu ABD vatandaşı veya sakinidir
(ii) İhraççının varlıklarının %50’den fazlası ABD’de bulunuyor
(iii) İhraççının işletmesi esas olarak ABD’de yürütülüyor

1934 yılı Menkul Kıymetler Borsası Kanunu Kural 3b-4 / Firmamız tarafından yapılan özgün çeviri

Kısacası, hissedarlar, yöneticiler, varlıklar ve işletmelerin tümü Japonya (veya ABD dışındaki diğer ülkeler) merkezli olduğunda, bu bir Yabancı Özel İhraççıdır.

Yukarıda 1934 yılı Menkul Kıymetler Borsası Kanunu tarafından tanımlanan Yabancı Özel İhraççılar hakkında bilgi verilmiştir, ancak NASDAQ listeleme standartları Rule 5005(19) ve 5005(1) ile, NASDAQ listeleme kriterlerinde de aynı anlamda kullanıldığı belirtilmiştir.

Japonya’daki Yabancı Özel Sektör Emisyoncularına Yönelik Düzenleme Mekanizması

Japonya'daki Yabancı Özel Sektör Emisyoncularına Yönelik Düzenleme Mekanizması

Ve yabancı özel sektör emisyoncularına, aşağıdaki gibi bir düzenleme getiren Rule 5615(a)(3) uygulanır.

  • Yabancı özel sektör emisyoncular, Rule 5600 serisinin gereklilikleri, Rule 5250(b)(3)’te belirtilen yönetim kurulu üyelerinin ücret açıklaması gereklilikleri ve Rule 5250(d)’de belirtilen yıllık ve diğer raporların dağıtımı gerekliliklerinin yerine, kendi ülkelerinin uygulamalarını takip edebilirler.
  • Fakat, uyum ihlali bildirim gereklilikleri (Rule 5625), oy hakkı gereklilikleri (Rule 5640), yönetim kurulu üyelerinin çeşitlilik gereklilikleri (Rule 5605(f)) ve yönetim kurulu çeşitliliği hakkında açıklama kuralları (Rule 5606) gibi konularda uyum sağlamak, Rule 5605(c)(3)’te belirtilen denetim komitesini kurmak ve bu komitenin üyelerinin Rule 5605(c)(2)(A)(ii)’de belirtilen bağımsızlık gerekliliklerini karşılaması zorunludur.
  • Bu maddede belirtilen durumlar dışında, yabancı özel sektör emisyoncular, Rule 5000 serisinin gerekliliklerine uymak zorundadır.

Bu düzenlemeler sayesinde, yabancı özel sektör emisyoncularına aşağıdaki disiplinler uygulanır:

  • 5200 serisinden 5250(b)(3) ve 5250(d)’de belirtilen konular için, bu gerekliliklerin yerine kendi ülkelerinin uygulamalarını takip edebilirler.
  • 5600 serisi için, genel olarak, bu gerekliliklerin yerine kendi ülkelerinin uygulamalarını takip edebilirler.
  • Özel durum olarak, 5625, 5640, 5605(f), 5606, 5605(c)(3), 5605(c)(2)(A)(ii) maddeleri için NASDAQ listeleme standartları uygulanmalıdır.

Sonuç olarak, Japon şirketler, NASDAQ’ın genel kurumsal yönetim gerekliliklerinin büyük bir kısmından muaf tutulur. Örneğin, NASDAQ’da genel olarak bir ücret komitesi kurulması gerekmektedir, ancak bu da kendi ülkelerinin uygulamalarını takip ederek ‘yerine’ getirilebilir. Ve yönetim kuruluna aynı işlevi vermek, NASDAQ’ta listelenen Japon şirketler için ‘standart’ bir yöntem haline gelmiştir.

Japonya’da Yabancı Özel Sektör Emisyoncularına Uygulanan Kurumsal Yönetim Gereklilikleri

NASDAQ kotasyon standartlarının uygulanması gereken ve “kendi ülkelerinin uygulamalarını takip etme” seçeneği olmayan yabancı özel sektör emisyoncuları için gereklilikler şu şekildedir:

  • Rule 5625 (Uyumsuzluk Bildirim Gerekliliği): Şirketler, Rule 5600 Serisi’ne aykırı bir durumun farkına vardıklarında, hızlı bir şekilde NASDAQ’a bildirimde bulunmalıdırlar. Ancak, bu “kotasyon gereklilikleri”nden ziyade, kotasyona alındıktan sonraki uyum konuları olarak düzenlenmelidir.
  • Rule 5640 (Oy Hakkı Gereklilikleri): Hisse sahiplerinin oy hakları, şirket eylemleri veya ihraçlar yoluyla haksız yere azaltılamaz veya sınırlanamaz. Bu tür şirket eylemleri veya ihraçlar arasında, aşamalı oy planlarının benimsenmesi, sınırlı oy haklarının getirilmesi, çoklu oy hakkına sahip hisse senetlerinin çıkarılması veya mevcut sıradan hisse senetlerinin her biri için daha az oy hakkı sunan hisse senetlerinin bir değişim teklifi yoluyla ihraç edilmesi yer alır, ancak bunlarla sınırlı değildir.
  • Rule 5605(f) (Yönetim Kurulu Çeşitliliği): Yönetim kurulunda, belirli sayıda çeşitliliğe (kadın, azınlık, LGBTQ+ kategorilerinden en az birine ait olduğunu belirten bireyler) sahip üyeler bulundurulmalıdır (yönetim kurulu üyeleri beş veya daha az ise en az bir kişi, altı veya daha fazla ise en az iki kişi) veya bu durumun neden yapılmadığı açıklanmalıdır.
  • Rule 5606 (Yönetim Kurulu Çeşitliliği Açıklama Kuralları): Yönetim kurulunun çeşitliliği hakkında bilgi açıklanmalıdır.
  • Rule 5605(c)(2)(A)(ⅱ) (Denetim Komitesi Yapılandırması): 1934 Menkul Kıymetler Borsası Yasası 10A-3(b)(1) hükümlerine göre “bağımsızlık” kriterlerini karşılayan en az üç üyeden oluşan bir denetim komitesi kurulmalıdır.
  • Rule 5605(c)(3) (Denetim Komitesi Sorumlulukları ve Yetkileri): Denetim komitesi, 1934 Menkul Kıymetler Borsası Yasası 10A-3(b)(2)(3)(4)(5) hükümlerine göre yetkilere sahip olmalıdır. Ayrıca, yatırım şirketleri için anonim ihbar da bir gereklilik olarak belirtilmiştir.

NASDAQ’da Listelenen Japon Şirketlerde Denetim Komitesi Yapılandırması

NASDAQ'da Listelenen Japon Şirketlerde Denetim Komitesi Yapılandırması

NASDAQ’da listelenen şirketlerin özelliklerinden biri, yukarıda belirtildiği gibi, bir “Denetim Komitesi” oluşturma zorunluluğudur. Ancak, Japon hukuku altında denetçi kurulu veya denetim ve benzeri komiteler genellikle 1934 yılında belirlenen Menkul Kıymetler Borsası Yasası’nın gerekliliklerini karşılar. Bu nedenle, Japon hukuku altında bir denetçi kurulu veya denetim ve benzeri komite kurmak ve bunu NASDAQ listelemesi için bir Denetim Komitesi olarak kullanmak, NASDAQ’da listelenmek isteyen Japon şirketler için “standart” bir yöntem haline gelmiştir.

Ek olarak, yapı aşağıdaki gibidir:

Öncelikle, Japon hukukunda, denetçi kurulu veya denetim ve benzeri komite kurma zorunluluğu her zaman için geçerli değildir. Denetçi atamadan veya sadece bir denetçi atayarak denetçi kurulu oluşturmama seçeneği de mümkündür. Ancak, halka açık ve büyük şirketler (örneğin, sermayesi 500 milyon yen veya daha fazla olan şirketler) için kurulum zorunludur. Genellikle, NASDAQ listelemesiyle finansman sağlandığında, sermaye 500 milyon yen’i aşar ve aşmasa bile, denetçi kurulu kurmak, belirli bir büyüklükteki şirket olarak yine de tercih edilen bir yöntemdir.

Ayrıca, Japon hukukunda denetçi kurulu veya denetim ve benzeri komitelerin detaylı gerekliliklerini bu makalede ele almayacağız, ancak her ikisi de en az üç üyeden oluşmalı ve üyelerin çoğunluğu şirket dışından olmalıdır.

Bu nedenle, bu tür şartlara ve gerekliliklere uygun bir denetçi kurulu veya denetim ve benzeri komite kurmak ve bunu NASDAQ listelemesi için bir Denetim Komitesi olarak kullanmak, yukarıda bahsedilen “standart” yöntemdir.

Denetim Komitesinin Sorumlulukları ve Yetkileri

Denetim Komitesinin sahip olması gereken sorumluluklar ve yetkiler, 1934 yılı Menkul Kıymetler Borsası Kanunu’nda (1934 Securities Exchange Act) aşağıdaki gibi belirlenmiştir.

(Önceki metin kısaltılmıştır)
(2) Kayıtlı Bağımsız Denetim Firmaları ile İlgili Sorumluluklar: Denetim Komitesi, yönetim kurulu komitesi olarak, denetim raporlarının hazırlanması veya yayınlanması, ya da halka açık şirketler için diğer denetim, inceleme veya onay hizmetlerini gerçekleştirmek üzere işe alınan kayıtlı bağımsız denetim firmalarının seçimi, ücretlendirilmesi, istihdamın devamı ve görevlerinin denetimi (finansal raporlamaya ilişkin yönetim ile denetçiler arasındaki görüş ayrılıklarının çözümünü de içerir) konusunda doğrudan sorumluluk taşımak zorundadır ve her kayıtlı bağımsız denetim firması da Denetim Komitesine doğrudan rapor vermek zorundadır.
(3) Şikayetler: Her Denetim Komitesi, aşağıdaki prosedürleri belirlemek zorundadır:
(i) Halka açık şirketin muhasebe, iç muhasebe kontrolleri, denetim konuları hakkında aldığı şikayetlerin alınması, saklanması ve işlenmesi
(ii) Halka açık şirket çalışanları tarafından, şüpheli muhasebe veya denetim konuları hakkında gizli ve anonim bildirimlerin yapılması
(4) Danışman İstihdam Etme Yetkisi: Denetim Komitesi, görevlerini yerine getirmek için gerekli olduğuna karar verdiğinde, bağımsız avukatlar ve diğer danışmanları istihdam etme yetkisine sahip olmalıdır.
(5) Fon Sağlama: Halka açık şirket, yönetim kurulu komitesi olarak Denetim Komitesinin belirlediği uygun fonları, aşağıdaki ödemeler için sağlamak zorundadır:
(i) Halka açık şirket adına, denetim raporlarının hazırlanması veya yayınlanması, diğer denetim, inceleme veya onay işlemlerinin gerçekleştirilmesi amacıyla işe alınan kayıtlı muhasebe firmalarına yapılan ödemeler
(ii) Bu maddenin (b)(4) kısmına göre Denetim Komitesinin istihdam ettiği danışmanlara yapılan ödemeler
(iii) Denetim Komitesinin görevlerini yerine getirmek için gerekli veya uygun olan normal idari giderler

1934 Menkul Kıymetler Borsası Kanunu Kural 10A-3(b) / Firmamız tarafından yapılan serbest çeviri

Bu bağlamda, Japonya şirketler hukuku kapsamında denetim kurulları veya denetim ve benzeri komitelerden istenmeyen bazı hususlar bulunmaktadır, bu nedenle NASDAQ listelemesi için yeni düzenlemeler yapılması gerekmektedir.

Japonya’da Kurumsal Yönetim ve Japon Hukukuna Uyum

Rule 5615-3 kapsamında, Rule 5600.5250(b)(3) veya 5250(d) gerekliliklerinin yerine kendi ülkelerinin uygulamalarını tercih eden yabancı özel sektör emittentleri, şirketin uygulamalarının kendi ülke yasaları tarafından yasaklanmadığını (prohibited) kanıtlamak için NASDAQ’a, şirketin ana ülkesindeki bağımsız bir avukattan alınmış yazılı bir beyan sunmak zorundadır. Yani, Japon hukukuna uyum gereklidir.

Ancak burada önemli olan nokta, uyumun zorunlu kılındığı şeyin Japon hukuku olduğu ve Japonya içindeki borsaların belirlediği, sözde soft law olarak adlandırılan listeleme standartları olmadığıdır. Örneğin, sözde uyum kılavuzlarının hazırlanması, Japon hukuku tarafından yasal bir zorunluluk olarak empoze edilmez, bu nedenle NASDAQ listelemesi için “gerekli” olduğu söylenemez.

Yine de, örneğin, ilişkili taraflar arası işlemleri yönetmek için ilişkili şirket yönetim prosedürlerinin çoğu durumda gerçekte oluşturulması arzu edilen bir şey olduğu söylenebilir. NASDAQ ve denetçiler (auditor), ilişkili taraflar arası işlemler söz konusu olduğunda, çıkar çatışmalarını önleme ve hissedarların çıkarlarını koruma açısından sıkı bir inceleme yaparlar. Bu tür detaylı tartışmalar mevcut olduğundan, “hangi düzeyde yönetişim sağlanmalıdır” sorusu, her şirket tarafından ayrı ayrı değerlendirilmesi gereken bir konudur.

Japon Şirketlerin Gerçekleştirmesi Gereken Kurumsal Yönetim

Japon Şirketlerin Gerçekleştirmesi Gereken Kurumsal Yönetim

NASDAQ’da listelenmek isteyen Japon şirketler için gerekli olan kurumsal yönetim, genel olarak aşağıdaki gibi özetlenebilir.

  • Yabancı özel sektör emittentleri olarak listelenirken bile, NASDAQ’ın listeleme standartlarına uygunluk açısından bazı noktalarda uyum sağlanması gerekmektedir.
  • Özellikle, denetim komitesinin sorumlulukları ve yetkileri konusunda, Japonya pazarında listelenmekten farklı olarak, NASDAQ listeleme standartlarının detaylarını anlamak zorunluluğu vardır.
  • Diğer hususlarda ise, Japon yasalarına uygun hareket etmek yeterlidir.

Bu nedenle, ‘gereklilikler’ açısından bakıldığında, NASDAQ listelemesi sırasında Japon şirketlerinden istenen kurumsal yönetim düzeyi çok yüksek değildir. Ancak, kurumsal yönetimi yetersiz olan şirketlere yeterli hisse senedi değeri verilip verilmeyeceği gibi bir sorun bulunmaktadır ve örneğin yukarıda bahsedilen uyum kılavuzu da, uygun kurumsal yönetim, iç kontrol ve risk yönetimini sağlamak için ‘hazırlanmış olması tercih edilen’ bir durumdur.

Monolit Hukuk Bürosu Tarafından Sunulan Çözümler

Monolit Hukuk Bürosu, IT ve özellikle internet ile hukukun her iki alanında da yüksek uzmanlığa sahip bir hukuk firmasıdır. Girişimcilik hukuku konusunda deneyime ve birikime sahip olan firmamız, uluslararası ağlarla iş birliği içinde, Japon şirketlerin NASDAQ’da listelenmesine kapsamlı destek sağlamaktadır. NASDAQ listeleme desteği hakkında daha fazla bilgi için aşağıdaki makaleye göz atabilirsiniz.

Monolit Hukuk Bürosu’nun Hizmet Alanları: NASDAQ Listeleme Desteği[ja]

Managing Attorney: Toki Kawase

The Editor in Chief: Managing Attorney: Toki Kawase

An expert in IT-related legal affairs in Japan who established MONOLITH LAW OFFICE and serves as its managing attorney. Formerly an IT engineer, he has been involved in the management of IT companies. Served as legal counsel to more than 100 companies, ranging from top-tier organizations to seed-stage Startups.

Başa dön