「NFT的随机型销售指南」是什么?解释不属于赌博罪的类型

近年，以欧美为中心的 NFT 业务正在迅速发展。2021年，NFT（Non-Fungible Tokens，非替代性代币）的交易金额增长了前一年的215倍，NFT市场迅速扩大。

其中，使用 NFT 的随机型销售服务尤为活跃。然而，在国内，相关法律法规尚未完善，这对许多初创公司构成了障碍。为了解决这个问题，2022年10月12日，NFT相关的5个组织（BCCC、JCBI、JCBA、JBA、C-SEP）制定了“NFT随机型销售服务关于指南[ja]”。

本文将介绍这份指南中被认为不属于赌博的类型，并从消费者保护的角度解释业务者应注意的要点。

什么是NFT

元宇宙等Web3.0以区块链技术（分布式账本技术）为基础，将网络上的各种活动从传统的中心化平台转移到个人，实现分散管理，形成了一个以“分散管理”、“价值证明”和“透明性”为特征的新世界。

NFT是“Non-Fungible Token”的缩写，翻译成日语是“非替代性令牌”。这里的“令牌”指的是使用区块链技术发行的电子凭证。

在NFT中，通过使用区块链技术，使得对数字作品等的模仿和复制变得困难。近年来，由于NFT的出现，可以明确数字资产的真实性和交易历史，区块链扮演了类似鉴定书的角色。换句话说，现在可以赋予无法物化的数字数据稀缺价值。

因此，NFT已经成为表示唯一的加密资产、数字艺术作品、现实世界资产等所有者的方式。严格来说，虚拟空间的加密资产没有“所有权”这个概念，所以我们使用“持有”这个概念。

NFT是由知道区块链钱包中的私钥的人才能交易的机制，所以可以专有。并且，因为持有者信息和交易历史被记录在区块链上，所以可以将权利转移给其他人，也就是可以进行转让。

相关文章：律师解释NFT受到哪些法律规定[ja]

NFT随机销售的四种类型

NFT的随机销售，是指提供的NFT由随机决定的NFT销售方式。在指南中，将随机销售分为以下四种类型。

1．扭蛋销售

就像投入硬币并旋转杠杆就会出现装在胶囊中的玩具的扭蛋机一样，销售公司准备的多个NFT中随机产生一个NFT，用户支付购买价格后，才能知道获得的NFT的内容的销售方式。

2．套装销售

将多个NFT随机组合成内容未知的套装，用户支付购买价格后，才能知道提供的NFT的内容的销售形式。

3．揭示销售

展示多个相同图案的NFT，用户自行选择购买的NFT，支付购买价格后，NFT的图案会改变，用户才能知道获得的NFT的图案的销售形式。

4．随机生成销售

使用将部分图像数据随机组合的程序生成NFT，用户支付购买价格后，才能知道生成的NFT的内容的销售方式。

引用来源：「关于NFT随机销售的指南[ja]」

NFT随机型销售是否构成赌博罪

NFT的随机型销售存在被视为构成赌博罪的风险。在本章中，我们将分别从套餐销售和其他情况来解析NFT随机型销售是否构成赌博罪。

赌博罪的要件

在刑法中，对赌博罪的规定如下：

第185 条（赌博）

赌博者，处50万日元以下罚金或科料。但是，如果仅仅是为了一时娱乐而赌博的，不在此限。

第186 条（常犯赌博及开设赌场等图利）

1. 常犯赌博者，处3年以下有期徒刑。

2. 开设赌场，或者联合赌徒以图利者，处3个月以上5年以下有期徒刑。

赌博罪的成立要件如下：

“赌博”被解释为两人以上的人，①通过“偶然的胜负”，②争夺“财物或财产上的利益”，③进行“得失争夺的行为”。但是，如果仅仅是为了一时娱乐而赌博的，赌博罪就不成立。

但是，即使符合上述①～③的情况，法律规定的除外。

①的“偶然的胜负”是指胜负由偶然性决定，即当事人无法确切预见或自由控制的状态决定胜负。

②的“财物或财产上的利益”不仅限于金钱，还包括具有一定财产价值的所有对象（除了金钱，还包括土地、车、品牌商品、交易卡游戏等资产和服务提供等）。

③的“得失争夺”是指胜者得到财物等，败者失去它，存在相互得失的关系。如果当事人一方不会失去财物，就不能称为“得失争夺”（例如，抽奖或福利彩票不适用）。

“但是，如果仅仅是为了一时娱乐而赌博的”，赌博罪就不成立。这是基于可罚性违法性不足，否定处罚的规定。

根据判例，“一时娱乐”是指为了即时娱乐而消费的少量物品（大审院昭和4年（1929年）2月18日判决），例如赌食物等。赌金钱的行为，即使金额小，也不适用于但书。这是判例的立场。（最高裁昭和23年（1948年）10月7日判决）

NFT随机包装销售与赌博罪的成立问题

 在随机销售NFT的情况下，能否获得哪种NFT、是否能获得稀有且可以高价转售的NFT，这些都取决于①的“偶然性”，无法否认在购买者之间会产生“胜负”。

基于这样的情况，有观点指出NFT的包装销售可能构成赌博罪。而要认定③的财物的“得失争夺”关系，需要满足的条件是，一方获得的利益基于另一方的经济负担，以及购买的包装并未具有与销售价格相匹配的价值。

以此为前提，原则上，NFT的包装销售在销售者和购买者之间或购买者之间，不会认定存在财物的“得失争夺”关系。

引用来源：「日本经济产业省｜关于赌博罪的论点[ja]＞」

除NFT包裝銷售外的隨機型銷售與賭博罪的成立與否

接下來，我們將解釋在四種類型中，除包裝銷售外的隨機型銷售（抽獎銷售、揭示銷售、隨機生成銷售）與賭博罪的關係。NFT的一級流通市場銷售價格由銷售公司自行決定。

在除包裝銷售外的隨機型銷售中，銷售公司將獲得相當於銷售價格的金錢，用戶將獲得相當於購買價格的NFT，因此，一般來說，不會產生財物的「爭奪得失」關係。

然而，如果在銷售公司與用戶之間可以想像到財物的「爭奪得失」關係，則可能構成賭博罪，因此，對於商業模式需要進行謹慎的考慮。

设立NFT二次流通市场的情况

本文将解释销售公司在NFT随机型销售中设立二次流通市场（市场平台）与赌博罪的关系。

一级流通市场的交易是销售公司与用户之间的交易，而二级流通市场的交易是用户之间的交易。因此，在考虑赌博罪的适用性时，将销售公司与用户的关系视为该市场的一体是不合适的。

另外，二级流通市场的转售价格形成是基于与一级流通市场的NFT销售价格设定不同的情况进行的。因此，需要分别考虑每个市场是否符合赌博罪的要求。

另一方面，如果销售者设立了二级流通市场，并以低于销售价格的价格接受购买，由于销售行为和购买行为是一体化的，因此可能构成赌博罪。

在NFT的一次流通市场设定额外的销售价格

如果销售公司在一次流通市场中，为随机型销售的NFT设定额外的单价销售价格，那么需要考虑到与随机型销售价格的偏离程度来设定。

具体来说，可以考虑以下的应对方式：

(a) 如果在额外销售随机型销售的NFT时，不论稀有度都设定为同一价格，那么即使自由设定随机型销售价格，也不会产生财物的「得失争议」。

(b) 另一方面，如果在额外销售随机型销售的NFT时，根据稀有度设定价格差异，那么需要注意随机型销售价格不超过额外销售价格中的最低单价。

然而，如果在一次流通市场中随机型销售的NFT，后来在用户之间在二次流通市场中随机型销售，那么可能会产生销售公司与用户之间的财物「得失争议」。作为销售公司，在考虑二次流通市场的商业模式时，需要谨慎考虑。

应注意的消费者保护要点

在进行NFT的随机型销售时，从消费者保护的角度出发，根据各企业的业务内容，有需要单独注意的事项。

适当的信息提供等

交易金额的高额化本身并不一定需要被否定作为业务的方法，但是考虑到赌博罪的保护法益，即使销售方法不符合赌博罪，也需要进行一定的考虑，以防止消费者的投机心理被过度煽动，或者由于销售条件等不准确的信息阻碍消费者的合理选择。

具体来说，可以考虑以下几点：

（a）在NFT的一级流通市场销售时，如果不根据稀有度为NFT的单价设定差异，应避免以下行为：

• 对单个NFT，采取过度让消费者意识到其客观价值差异的手段（例如：过度宣传特定角色的价值高、在游戏中过度优待特定角色等）。

（b）如果销售公司在一级流通市场设定随机型销售价格和另外的销售价格进行销售，应注意以下几点：

• 将另外的销售价格设定为与随机型销售价格不大相差的价格

（c）避免提供强烈煽动投机心理的信息（例如：暗示特定NFT的未来价格上涨、投机价值高，过度煽动消费者的购买欲望的广告等）。

（d）在公开发行预定数和出现概率进行销售时，应避免以下行为，因为这些行为可能构成日本景品表示法上的不当表示（优良误认表示、有利误认表示）：

• 对特定的NFT，显示比实际发行预定数多的发行预定数
• 对特定的NFT，显示比实际出现概率高的出现概率

（e）以下行为可能导致消费者为了获得目标NFT而支付的金额过高，因此应避免，因为这些行为可能构成日本景品表示法上的不当表示（有利误认表示、诱饵广告）：

• 对特定的NFT，设定极低的出现概率，然后告诉消费者该NFT容易出现并进行销售
• 尽管没有出现的可能性，但告诉消费者会出现并进行销售

（f）对特定的NFT，应避免以下行为，因为这些行为可能构成日本景品表示法上的不当表示（优良误认表示、有利误认表示）：

• 尽管已经对消费者显示并设定了发行预定数和出现概率，但在事后减少这些数值，而消费者无法认识到这种变化并进行销售

对未成年人的考虑

未成年人的判断能力不足，容易卷入高额付费问题，此外，如果承认未成年人的取消权（日本民法第5条第2款），销售公司和二级流通市场的交易对方可能会受到损害。因此，如果可以确认未成年人使用服务的情况，可以考虑采取以下措施：

（a）在NFT购买服务的使用和购买方面，规定服务使用条款中需要获得监护人的同意等，希望用户获得监护人的同意。

（b）设定购买金额或次数的限制等，设定付费上限是可取的。

总结：NFT销售请咨询律师

以上，我们解释了2022年10月12日制定的NFT的“随机型销售服务指南”的要点。

虽然在2022年3月公布了修订后的“关于NFT业务的指南[ja]”（日本加密资产业务协会），但NFT销售公司在分析NFT及NFT相关商品和服务的法律性质时，需要参照民法、商法、知识产权法（版权法、专利法、商标法）等法律，具体考虑为了销售预期的NFT应采取何种法律措施。

此外，这些论点需要根据迅速扩大和发展的NFT业务以及Web3.0和元宇宙（虚拟空间）的实际情况，持续验证和更新。对于NFT销售的商业模式，为了进行合法的业务运营，我们建议您咨询律师。

我們事務所的對策介紹

Monolith法律事務所是一家在IT，特別是互聯網和法律兩方面都具有高度專業性的法律事務所。我們事務所提供全面的支持，涵蓋涉及加密資產、NFT和區塊鏈的業務。詳細內容已在下文中說明。

Monolith法律事務所的業務範疇：加密資產・NFT・區塊鏈[ja]