Cos'è il servizio di custodia? Spiegazione sulla regolamentazione per i fornitori di scambio di criptoasset

Il termine “valuta virtuale” è stato cambiato in “asset crittografico” nel 2020, in seguito all’entrata in vigore della legge giapponese sulla regolamentazione dei fondi, come modificata. Gli operatori di cambio di asset crittografici (borsa, cambio, ecc.) sono obbligati a registrarsi come le istituzioni finanziarie e sono soggetti a varie regolamentazioni.

Inoltre, con la diffusione degli asset crittografici, sono emersi vari servizi di portafoglio che svolgono il “servizio di custodia” per conservare e gestire questi asset crittografici. Quali sono le regolamentazioni per questi fornitori di servizi di custodia?

In questo articolo, spiegheremo in dettaglio cosa sono i servizi di custodia di asset crittografici e le regolamentazioni legali per gli operatori di cambio di asset crittografici, inclusi i fornitori di servizi di custodia.

Che cos’è la cripto-attività (valuta virtuale)

Ma cosa significa esattamente “cripto-attività”?

La cripto-attività è definita come segue nella Legge sulle Transazioni di Fondi (Legge sulle Transazioni di Fondi, articolo 2, paragrafo 5).

1. Valore patrimoniale con tutte le seguenti caratteristiche:
   • Può essere utilizzato per il pagamento di un prezzo a persone non specificate e può essere scambiato reciprocamente con la valuta legale con persone non specificate
   • È registrato elettronicamente e può essere trasferito
   • Non è una valuta legale o un’attività denominata in valuta legale
2. Valore patrimoniale che può essere scambiato reciprocamente con il punto 1 con persone non specificate
3. Non rappresenta il “diritto di trasferimento di registrazione elettronica” definito nell’articolo 2, paragrafo 3, della Legge Giapponese sulle Transazioni di Prodotti Finanziari

Per inciso, il “diritto di trasferimento di registrazione elettronica” si riferisce ai token di sicurezza digitalizzati, come i diritti di benefici di trust e schemi di investimento collettivo, tra i diritti di visualizzazione dei titoli di valore trasferibili elettronicamente (cioè i token di sicurezza emessi utilizzando la tecnologia blockchain).

La cripto-attività ha sia un aspetto come mezzo di pagamento che come obiettivo di investimento. La cripto-attività come mezzo di pagamento è soggetta alla regolamentazione della Legge sulle Transazioni di Fondi, mentre la cripto-attività come obiettivo di investimento è soggetta alla regolamentazione della Legge Giapponese sulle Transazioni di Prodotti Finanziari.

Che cos’è il servizio di custodia di criptoasset (valuta virtuale)

“Custodia” è un termine finanziario e di borsa che si riferisce alla gestione di titoli di valore. Il servizio di custodia di criptoasset si riferisce all’atto di gestire criptoasset per conto di terzi come parte delle proprie attività commerciali. Fornire un sistema chiamato “wallet”, che consente agli utenti di gestire i loro criptoasset, rientra anche nel servizio di custodia.

Con l’emendamento alla Legge sulle Transazioni di Denaro (Legge Giapponese sulle Transazioni di Denaro) attuato nel 2020, questo servizio di custodia è ora incluso nel “business di scambio di criptoasset”. La Legge sulle Transazioni di Denaro definisce il business di scambio di criptoasset come l’atto di svolgere le seguenti attività come business (Articolo 2, Paragrafo 7 della Legge sulle Transazioni di Denaro).

1. Compravendita di criptoasset o scambio con altri criptoasset
2. Mediazione, intermediazione o agenzia per l’atto 1
3. Gestione del denaro degli utenti in relazione agli atti 1 e 2
4. Gestione di criptoasset per conto di terzi (= servizio di custodia)

Di conseguenza, le aziende che forniscono servizi di custodia devono ora registrarsi come business di scambio di criptoasset e sono soggette a varie regolamentazioni.

Tre regolamenti per gli operatori di cambio di criptoasset

Anche gli operatori di custodia che si limitano a gestire solo criptoasset rientrano nella categoria di “operatori di cambio di criptoasset” secondo la legge giapponese sul pagamento dei fondi, pertanto sono soggetti a obblighi di registrazione e a vari regolamenti. In questo articolo, spiegheremo i regolamenti per gli operatori di cambio di criptoasset.

Regolamenti sulla pubblicità e il reclutamento da parte degli operatori di cambio di criptoasset

Quando un operatore di cambio di criptoasset fa pubblicità per il suo business di cambio di criptoasset, deve mostrare le seguenti informazioni (articolo 63-9-2 della legge giapponese sul pagamento dei fondi, ordinanza del gabinetto riguardante gli operatori di cambio di criptoasset, articolo 18).

• Il nome commerciale dell’operatore di cambio di criptoasset, il fatto che è un operatore di cambio di criptoasset, e il numero di registrazione
• Il fatto che un criptoasset non è una valuta nazionale o straniera
• Se c’è il rischio di perdite a causa delle fluttuazioni del valore del criptoasset, questo fatto e le sue ragioni
• Il fatto che un criptoasset può essere utilizzato per il pagamento solo con il consenso del destinatario del pagamento

Inoltre, le seguenti azioni sono proibite quando si fa pubblicità o si stipula un contratto di cambio di criptoasset (articolo 63-9-3 della legge giapponese sul pagamento dei fondi).

• Fare dichiarazioni false o fare dichiarazioni che possono indurre l’altra parte a fraintendere la natura del criptoasset, ecc.
• Fare dichiarazioni che promuovono l’acquisto o lo scambio di criptoasset per il solo scopo di fare profitto, non per l’uso come mezzo di pagamento
• Azioni che possono compromettere la protezione degli utenti degli operatori di cambio di criptoasset o l’esecuzione corretta e sicura del business di cambio di criptoasset

Misure per la protezione degli utenti, ecc.

Gli operatori di cambio di criptoasset devono fornire informazioni sulla natura del criptoasset e sul contenuto del contratto per proteggere gli utenti, e devono prendere le misure necessarie per garantire la protezione degli utenti e l’esecuzione corretta e sicura del loro business (articolo 63-10 della legge giapponese sul pagamento dei fondi).

Obbligo di conservazione dei beni degli utenti

Per prepararsi per la perdita di criptoasset degli utenti o la bancarotta dell’operatore di cambio di criptoasset, sono imposti i seguenti obblighi di conservazione dei beni degli utenti agli operatori di cambio di criptoasset.

Fiducia dei fondi degli utenti

Si richiede agli operatori di cambio di criptoasset di gestire i fondi ricevuti dagli utenti separatamente dai propri fondi e di affidarli a una società fiduciaria o simili (articolo 63-11, paragrafo 1, della legge giapponese sul pagamento dei fondi).

Gestione separata dei criptoasset degli utenti

Si richiede agli operatori di cambio di criptoasset di gestire i criptoasset ricevuti dagli utenti separatamente dai propri criptoasset. Inoltre, i criptoasset degli utenti devono essere gestiti con un metodo di gestione ad alta sicurezza stabilito da un’ordinanza del gabinetto (articolo 63-11, paragrafo 2, della legge giapponese sul pagamento dei fondi).

In particolare, le informazioni necessarie per trasferire i criptoasset degli utenti (chiavi private) devono essere registrate e gestite su dispositivi elettronici che non sono sempre connessi a Internet (portafogli freddi) o con altre misure di gestione della sicurezza tecnica equivalenti.

Tuttavia, per la convenienza degli utenti, è permesso gestire una quantità di criptoasset che non superi il 5% del totale dei criptoasset dell’utente (in termini di importo convertito in yen giapponesi) con un metodo di gestione diverso da un portafoglio freddo o un altro metodo di gestione ad alta sicurezza (gestione con un portafoglio caldo, ecc.).

Detenzione di criptoasset di garanzia di esecuzione

Come menzionato sopra, agli operatori di cambio di criptoasset è permesso gestire una parte dei criptoasset affidati con un metodo di gestione diverso da un metodo di gestione ad alta sicurezza. Tuttavia, se questi criptoasset vengono persi, c’è il rischio che l’operatore di cambio di criptoasset non possa adempiere al suo obbligo di restituire i criptoasset agli utenti.

Pertanto, si richiede agli operatori di cambio di criptoasset di detenere la stessa quantità e tipo di criptoasset (chiamati “criptoasset di garanzia di esecuzione”) come propri criptoasset e di gestirli separatamente dai propri criptoasset (articolo 63-11-2 della legge giapponese sul pagamento dei fondi).

Diritto di prelazione sulla restituzione dei criptoasset affidati e dei criptoasset di garanzia di esecuzione

Gli utenti hanno il diritto di richiedere la restituzione dei loro criptoasset agli operatori di cambio di criptoasset. Per i criptoasset affidati e i criptoasset di garanzia di esecuzione che l’operatore di cambio di criptoasset gestisce separatamente, gli utenti possono ricevere il pagamento in priorità rispetto ad altri creditori (articolo 63-11-2 della legge giapponese sul pagamento dei fondi).

Altri regolamenti per gli operatori di cambio di criptoasset

Inoltre, oltre ai regolamenti stabiliti dalla legge giapponese sul pagamento dei fondi, gli operatori di cambio di criptoasset sono soggetti ai seguenti obblighi secondo la legge giapponese sulla prevenzione del trasferimento dei proventi del crimine, al fine di prevenire il riciclaggio di denaro e altri crimini.

• Verifica dell’identità dell’utente e conservazione dei registri
• Creazione e conservazione dei registri delle transazioni
• Segnalazione di transazioni sospette all’Agenzia dei servizi finanziari giapponese

È possibile evitare la registrazione come operatore di cambio di criptoasset?

Oltre a varie regolamentazioni per gli operatori di cambio di criptoasset, per ottenere la registrazione è necessario soddisfare certi requisiti patrimoniali (come avere un capitale di almeno 10 milioni di yen e un patrimonio netto non negativo), e si richiede la creazione di un sistema per condurre correttamente e sicuramente l’attività di cambio di criptoasset.

Per gli operatori che svolgono solo attività di custodia, e non operano come piattaforme di trading o di cambio di criptoasset, queste regolamentazioni possono rappresentare un onere significativo, e possono costituire un ostacolo all’ingresso nel mercato.

D’altra parte, è possibile gestire i criptoasset degli utenti senza la necessità di registrarsi come operatore di cambio di criptoasset.

Nel commento pubblico dell’Agenzia dei Servizi Finanziari giapponese, riguardo ai requisiti per “gestire criptoasset per conto di terzi”, che rientra nell’ambito dell’attività di cambio di criptoasset, è scritto come segue:

Sebbene dovrebbe essere giudicato sostanzialmente in base a ciascun caso specifico, se l’operatore detiene solo una parte della chiave privata necessaria per trasferire i criptoasset dell’utente, e non può trasferire i criptoasset dell’utente solo con la chiave privata che detiene, si ritiene che l’operatore non sia in grado di trasferire attivamente i criptoasset dell’utente. Pertanto, in linea di principio, non si ritiene che rientri nella definizione di “gestire criptoasset per conto di terzi” come previsto dall’articolo 2, paragrafo 7, punto 4 della Legge giapponese sui servizi di pagamento. 

Risultati dei commenti pubblici sulle proposte di ordinanza del governo e dell’ufficio del gabinetto relative alla revisione della Legge sui servizi di pagamento, ecc. dell’anno 1 dell’era Reiwa (2019)[ja]No.10～12

In altre parole, se l’operatore non può trasferire i criptoasset dell’utente solo con la chiave privata che detiene, non rientra nell’attività di cambio di criptoasset.

Inoltre, se la chiave privata detenuta dall’operatore è criptata e l’operatore non detiene le informazioni necessarie per decifrare la chiave privata, anche se detiene tutte le chiavi private necessarie per trasferire i criptoasset dell’utente, non rientra nella definizione di “gestire criptoasset per conto di terzi”.

Quindi, se si progetta un modello di business in modo da non rientrare nell’attività di cambio di criptoasset, è possibile evitare la registrazione come operatore di cambio di criptoasset.

Riassunto: Attività di custodia di criptoasset (valuta virtuale)

I fornitori di servizi di portafoglio di criptoasset, come le attività di custodia, rientrano nella categoria di scambio di criptoasset, e sono soggetti a vari regolamenti, come l’obbligo di registrazione, le regole sulla pubblicità e le misure per la protezione degli utenti. Tuttavia, se l’operatore non può trasferire i criptoasset dell’utente solo con la chiave privata che possiede, non rientra nella categoria di scambio di criptoasset e non è soggetto all’obbligo di registrazione o alla regolamentazione.

Sebbene la decisione vari a seconda del caso individuale, è possibile evitare l’obbligo di registrazione e vari regolamenti a seconda della progettazione del modello di business. Per determinare se le attività di custodia rientrano nella categoria e se è necessaria la registrazione per lo scambio di criptoasset, si consiglia di consultare un avvocato esperto in criptoasset.

Presentazione delle misure adottate dal nostro studio legale

Come avvocati consulenti e revisori per le aziende che gestiscono le borse di criptovalute, ci occupiamo di tutti gli aspetti legali legati alle criptovalute, tra cui la stesura di white paper per le ICO (Offerte Iniziali di Moneta) e la revisione basata su un punto di vista legale.