Obrigações Contínuas dos Notificantes de Serviços Especiais para Investidores Estrangeiros conforme Estabelecido pela Lei de Transações de Instrumentos Financeiros do Japão

O mercado financeiro japonês está a promover políticas para atrair investimentos estrangeiros de forma a estabelecer a sua posição como um centro financeiro internacional. Como parte desses esforços, a lei que visa fortalecer e garantir a estabilidade das funções financeiras em resposta às mudanças socioeconómicas causadas pela COVID-19 foi promulgada em 19 de maio de 2021 (Reiwa 3) e entrou em vigor em 22 de novembro do mesmo ano. Esta lei introduziu um novo regime de “Negócios Especiais para Investidores Estrangeiros” na Lei dos Instrumentos Financeiros e Câmbio do Japão.

O principal objetivo deste regime é permitir que fundos cujos principais investidores são corporações estrangeiras ou indivíduos residentes no exterior com certos ativos possam operar no Japão através de um processo de “notificação”. Isso visa atrair instituições financeiras estrangeiras e fundos para o mercado japonês, reduzindo as barreiras à entrada para operadores de fundos que servem investidores profissionais estrangeiros, permitindo assim que o mercado japonês desempenhe plenamente a sua função como um hub financeiro internacional. Embora o regime seja principalmente direcionado para operadores de investimento estrangeiros que desejam entrar no mercado japonês, operadores domésticos que atendam aos mesmos requisitos também são elegíveis para utilizá-lo.

Este artigo tem como objetivo explicar detalhadamente as obrigações contínuas, bem como os requisitos de relatório e divulgação que os declarantes de “Negócios Especiais para Investidores Estrangeiros” devem cumprir, com base na Lei dos Instrumentos Financeiros e Câmbio do Japão e legislação relacionada. Através desta explicação, pretendemos fornecer um guia prático para instituições financeiras estrangeiras e gestores de fundos que consideram fazer negócios de fundos no mercado japonês, ou para aqueles que já fizeram a notificação e se esforçam para manter a conformidade diária, para que possam compreender corretamente o complexo ambiente regulatório financeiro do Japão e operar seus negócios de forma adequada.

O Quadro Legal e a Posição das Atividades Especiais para Investidores Estrangeiros no Japão

Definição de Atividades Especiais sob a Lei Japonesa de Instrumentos Financeiros e Câmbio

As atividades especiais para investidores estrangeiros estão estabelecidas no Artigo 63-8, Parágrafo 1 da Lei Japonesa de Instrumentos Financeiros e Câmbio, e referem-se especificamente ao ato de gerir fundos investidos ou contribuídos por “investidores estrangeiros etc.” que detêm participações em esquemas de investimento coletivo do tipo parceria (gestão própria), ou ao ato de angariar ou colocar privadamente essas participações junto a “investidores estrangeiros etc.” através de um escritório ou estabelecimento comercial situado no Japão (captação própria).

Quando se realiza a gestão própria, os fundos em questão devem ser investidos por “investidores estrangeiros etc.”, e, além disso, esses fundos devem ser “principalmente” provenientes de não residentes. “Principalmente” aqui significa que mais da metade do montante total investido no fundo deve ser de contribuições de não residentes.

Critérios e Âmbito de Aplicação para “Investidores Estrangeiros etc.”

O âmbito de aplicação das atividades especiais para “investidores estrangeiros etc.” é detalhado no Artigo 63-8, Parágrafo 2 da Lei Japonesa de Instrumentos Financeiros e Câmbio e no Artigo 246-10 da Ordem do Gabinete de Negócios de Instrumentos Financeiros (doravante “Ordem do Gabinete de Negócios etc.”), sendo classificado nas seguintes três categorias:

1. Pessoas físicas ou jurídicas estrangeiras que cumpram os requisitos estabelecidos pela Ordem do Gabinete: Esta categoria inclui corporações estrangeiras e indivíduos residentes no exterior que atendam a qualquer um dos seguintes critérios:
   • No momento da aquisição das participações em esquemas de investimento coletivo do tipo parceria, espera-se que o valor líquido dos ativos detidos, menos o total de passivos (patrimônio líquido), seja de pelo menos 300 milhões de ienes, e que o valor total dos ativos financeiros de investimento seja também de pelo menos 300 milhões de ienes, além de ter passado um ano desde a abertura de uma conta para transações de valores mobiliários ou derivativos com um operador de negócios de instrumentos financeiros (incluindo aqueles equivalentes sob leis estrangeiras).
   • Ser considerado um investidor qualificado sob as leis estrangeiras.
2. Investidores institucionais qualificados (incluindo aqueles considerados equivalentes pela Ordem do Gabinete): Esta categoria inclui investidores institucionais qualificados (operadores de negócios de instrumentos financeiros de primeira categoria, operadores de gestão de investimentos, bancos, companhias de seguros, corporações de investimento, cooperativas de crédito, etc.), bem como investidores específicos (investidores considerados como tal sob o Artigo 34-3 ou Artigo 34-4 da Lei Japonesa de Instrumentos Financeiros e Câmbio) e fundos operados principalmente com o objetivo de gerir e pagar pensões de aposentadoria, entre outros, de acordo com as leis estrangeiras.
3. Partes intimamente relacionadas ao declarante das atividades especiais para investidores estrangeiros etc.: Esta categoria é definida pelo Artigo 17-13-5, Parágrafo 3 da Ordem de Execução da Lei Japonesa de Instrumentos Financeiros e Câmbio e pelo Artigo 246-10, Parágrafo 3 da Ordem do Gabinete de Negócios etc. Inclui, especificamente, diretores e empregados do declarante, empresas-mãe, subsidiárias, empresas irmãs, entidades às quais a gestão ou o aconselhamento de investimentos é confiado, seus funcionários e parentes até o terceiro grau do declarante.

A definição abrangente de “investidores estrangeiros etc.” e os requisitos detalhados (quantia de ativos, anos de experiência, relações) implicam uma obrigação contínua de diligência e monitoramento dos investidores por parte do declarante. Em particular, a verificação dos requisitos de ativos de indivíduos requer documentação comprobatória específica, o que significa que o declarante deve continuamente verificar e gerir se os investidores mantêm sua qualificação após serem considerados elegíveis ou se um novo adquirente é qualificado no caso de transferência de participações. Isso representa uma carga de conformidade operacional significativa que vai além da mera obrigação de declaração, aumentando em complexidade à medida que a base de investidores se diversifica.

Obrigações Contínuas dos Notificantes de Serviços Especiais para Investidores Estrangeiros no Japão

Os notificantes de serviços especiais para investidores estrangeiros no Japão têm o dever de realizar suas atividades de forma adequada e contínua, assumindo uma série de obrigações. Estas estão fundamentadas nos objetivos básicos da Lei Japonesa de Instrumentos Financeiros e Câmbio, que visam manter a justiça e a transparência do mercado financeiro japonês e proteger os investidores.

Manutenção da Estrutura Organizacional e do Sistema de Gestão Interna

Primeiramente, os notificantes devem assegurar gestores com qualificações suficientes para executar de forma justa e precisa as operações como operadores de instrumentos financeiros. Além disso, os executivos envolvidos na gestão diária devem compreender o conteúdo das várias regulamentações relacionadas com a Lei Japonesa de Instrumentos Financeiros e Serviços de Câmbio (Financial Instruments and Exchange Act) e possuir conhecimento e experiência suficientes para implementá-las, bem como conhecimento e experiência em compliance e gestão de riscos necessários para a execução justa e precisa das operações de instrumentos financeiros. É necessário manter uma estrutura organizacional que aloque adequadamente o pessoal necessário para a execução apropriada das operações em cada departamento e que posicione corretamente os responsáveis pela gestão interna. Em particular, é importante estabelecer um departamento de compliance independente das operações de vendas e garantir que os responsáveis tenham conhecimento e experiência suficientes. Além disso, é necessário garantir pessoal capaz de realizar a criação, gestão e divulgação de livros contábeis e relatórios, gestão de riscos, administração de sistemas de computador, gestão de transações, gestão de clientes, revisão de publicidade, gestão de informações do cliente, tratamento de reclamações e problemas e auditoria interna.

Em seguida, os notificantes são obrigados a cumprir as leis e regulamentos, a estabelecer um sistema de gestão interna e a proteger os investidores. Mesmo que não sejam membros da Associação de Operadores de Instrumentos Financeiros de Tipo II, é necessário criar regras internas com conteúdo semelhante aos estatutos e outras regras da associação e estabelecer um sistema para cumprir essas regras internas. As regras internas devem incluir diretrizes relacionadas à apresentação de publicidade, oferta de brindes, solicitação de investimentos, gestão de clientes, corte de relações com forças anti-sociais e proteção de informações pessoais.

Por fim, as corporações que realizam operações especiais para investidores estrangeiros, entre outras, são consideradas inaptas se não possuírem um escritório ou representação comercial no Japão ou se não designarem um representante no país. Isso significa que a instalação de uma base física no Japão é obrigatória. Para o escritório principal ou escritório de representação (incluindo o escritório principal ou escritório de representação de uma corporação estrangeira no Japão) e para os escritórios que realizam operações especiais para investidores estrangeiros, o uso de chamados escritórios virtuais não é permitido. Além disso, os notificantes que são corporações estrangeiras devem designar um representante ou agente no Japão. Há várias referências aos requisitos de um escritório comercial no país, mas é particularmente importante, no contexto das operações especiais para investidores estrangeiros, que a instalação de uma base física no Japão é essencial e que escritórios virtuais não são aceitos. Isso representa um requisito rigoroso para garantir atividades comerciais substanciais e supervisão efetiva pelas autoridades reguladoras, alinhado com o objetivo político de reduzir as barreiras à entrada através do sistema de notificação, e constitui um investimento inicial e um custo contínuo significativo para operadores estrangeiros.

Cumprimento das Regras de Conduta

Também aos notificantes de negócios especiais, como investidores estrangeiros, aplicam-se, em princípio, as mesmas regras de conduta que aos operadores de instrumentos financeiros. A Lei dos Instrumentos Financeiros e das Bolsas de Valores do Japão (Financial Instruments and Exchange Act) tem como objetivo proteger os investidores e garantir a integridade do mercado de capitais, obrigando o registo dos operadores de instrumentos financeiros e impondo-lhes regras de conduta. Os notificantes de negócios especiais devem operar de acordo com o espírito desta lei, garantindo uma gestão adequada dos seus negócios. No entanto, nestes negócios especiais, muitas vezes os clientes são investidores qualificados, e nesses casos, algumas das regras de conduta podem ser dispensadas.

Outras Obrigações Contínuas

O notificante, além das obrigações de manutenção do sistema mencionadas acima, tem o dever de notificar a autoridade competente sobre vários eventos que ocorrem na gestão do negócio. Isso inclui mudanças nos diretores ou estatutos, tornar-se parte em litígios ou mediações, ocorrência de acidentes, ou quando o capital mínimo exigido é subscrito. Além disso, é necessário notificar imediatamente se a continuidade das operações relacionadas ao negócio de instrumentos financeiros se tornar significativamente difícil, ou se um diretor ou empregado importante cometer uma violação legal.

A seguir, apresentamos um resumo das principais obrigações contínuas dos notificantes de negócios especiais para investidores estrangeiros, etc.

Detalhes sobre os Requisitos de Relatório e Divulgação

Os notificantes de operações especiais para investidores estrangeiros no Japão são obrigados a submeter relatórios periódicos e a divulgar informações para assegurar a transparência dos negócios e proteger os investidores.

Submissão do Relatório de Atividades Empresariais no Japão

Os declarantes devem elaborar um relatório de atividades empresariais para cada ano fiscal e submetê-lo à autoridade competente dentro de três meses após o término de cada ano fiscal. Esta submissão é realizada, em princípio, através do Sistema Integrado de Suporte às Atividades da Agência de Serviços Financeiros (doravante, “Sistema Integrado”).

Se não for possível utilizar o Sistema Integrado, é permitido submeter o relatório em papel, anexando um documento que detalhe especificamente essa impossibilidade e as razões para tal. Ao utilizar o Sistema Integrado, é obrigatório o uso de um computador com sistema operacional em japonês (OS) e o uso de formulários no formato Excel descarregados do próprio Sistema Integrado.

Se o representante no Japão de uma empresa estrangeira for obrigado a usar um sistema operacional não japonês, deve contactar previamente a autoridade financeira local e, em alguns casos, pode ser permitida a submissão por correio (CD-R e papel).

Este requisito de “OS em japonês obrigatório” pode representar uma barreira oculta para as empresas estrangeiras no contexto da promoção da digitalização. Muitas empresas estrangeiras usam sistemas operacionais em inglês ou outros idiomas como padrão no ambiente de TI global, o que pode forçá-las a adotar medidas adicionais de infraestrutura de TI, garantir pessoal fluente em japonês ou escolher métodos ineficientes de submissão em papel. Isso indica uma discrepância entre os objetivos políticos de transformar o Japão em um centro financeiro internacional e as restrições locais da infraestrutura digital, o que pode resultar em custos administrativos e esforços inesperados para as empresas estrangeiras.

Além disso, existe um sistema de aprovação para a extensão do prazo de submissão do relatório de atividades empresariais para empresas estrangeiras.

Obrigação de Disponibilização Pública e Publicação Sob a Lei Japonesa

Os declarantes devem disponibilizar prontamente ao público o conteúdo de novas notificações e alterações, além de preparar documentos explicativos para cada ano fiscal e disponibilizá-los para consulta pública dentro de quatro meses após o término de cada ano fiscal. Estes documentos explicativos podem ser substituídos por cópias do relatório anual da empresa.

A publicação pode ser feita através do fornecimento de cópias nos principais escritórios de negócios e em todos os escritórios que realizam operações especiais, ou através da publicação no website da própria empresa ou de entidades relacionadas. A Agência de Serviços Financeiros do Japão não garante a confiabilidade dos declarantes, mas publica uma lista de declarantes para que os investidores possam verificar as informações.

A obrigação de disponibilização pública e publicação é baseada no objetivo fundamental da Lei Japonesa de Instrumentos Financeiros e Câmbio de “manter a justiça e transparência do mercado”, refletindo a intenção do regulador de que, mesmo em formas de entrada mais flexíveis como o sistema de notificação, a divulgação de informações para a proteção dos investidores é rigorosamente exigida. Independentemente da forma de entrada, a divulgação de informações e a garantia de transparência para os investidores são princípios inegociáveis na regulação financeira do Japão. O fato de a publicação no website ser permitida destaca a importância dada à rapidez e abrangência na disponibilização de informações na era moderna, facilitando o acesso à informação para investidores estrangeiros e contribuindo para aumentar a transparência do sistema como um todo.

Obrigações de Notificação Diversas Sob a Lei Japonesa

A Lei Japonesa de Instrumentos Financeiros e Câmbio e a Ordem do Gabinete relacionada estabelecem uma variedade de obrigações de notificação, incluindo a sucessão de status de notificantes de negócios especiais, encerramento de atividades, dissolução, e questões relacionadas com as notificações de negócios especiais por operadores de instrumentos financeiros .

Quando ocorrem alterações nos dados registados, é necessário submeter um aviso de alteração, em princípio, dentro de um mês após a ocorrência da mudança. São exigidas notificações imediatas em vários eventos, como mudanças de diretores, alterações nos estatutos, tornar-se parte em litígios ou mediações, suspensão, retoma ou cessação de operações, dissolução, ou quando a continuação das operações se torna extremamente difícil, ou quando diretores ou funcionários importantes cometem violações legais .

Abaixo está uma lista dos requisitos de relatório e divulgação para notificantes de negócios especiais para investidores estrangeiros, etc.

Locais de Submissão e Procedimentos

Deve-se submeter os diversos formulários de notificação e relatórios à Direção de Finanças ou ao escritório financeiro que tem jurisdição sobre o principal local de negócios ou escritório do notificante (uma cópia original e uma cópia) .

É importante destacar que, no caso de operadores estrangeiros sem um escritório ou estabelecimento comercial no Japão, o local de submissão é centralizado na Terceira Divisão de Supervisão de Valores Mobiliários do Departamento de Administração Financeira da Direção de Finanças de Kanto. Este ponto de submissão único, claramente distinto com base na presença ou ausência de um escritório comercial no país, demonstra que as autoridades financeiras japonesas estabeleceram um sistema de supervisão adaptado à realidade e localização dos operadores estrangeiros. As autoridades ajustam flexivelmente o sistema de supervisão de acordo com a presença ou ausência de uma localização física do operador, a fim de promover a entrada de operadores estrangeiros, mantendo uma supervisão eficaz. Em particular, o sistema que designa a Direção de Finanças de Kanto como o ponto de contato unificado para operadores estrangeiros sem uma base no Japão visa simplificar os procedimentos e facilitar o acesso de fora do país, ao mesmo tempo que se pretende aumentar a eficiência da supervisão das atividades financeiras internacionais.

A submissão é feita, em princípio, através do sistema eletrónico de candidaturas e notificações da Agência de Serviços Financeiros, mas a submissão em papel também é possível em casos inevitáveis.

Além disso, embora as operações especiais para investidores estrangeiros estejam sujeitas a um “sistema de notificação”, medidas rigorosas são impostas em caso de violação da lei.

Resumo e Considerações Importantes

O regime especial para investidores estrangeiros é um sistema inovador que promove a entrada de financiamento internacional e contribui para a internacionalização do mercado financeiro japonês. No entanto, o seu sistema de “notificação” não significa que a regulamentação seja permissiva. Pelo contrário, a manutenção de uma estrutura organizacional contínua, a adesão às normas de conduta e o cumprimento rigoroso das obrigações de relatório e divulgação são vitais para a continuidade dos negócios no mercado japonês.

Existem pontos específicos de atenção para operadores estrangeiros, como os seguintes:

• Verificação contínua da conformidade com a complexa definição de “investidor estrangeiro etc.”: Devido à diversidade dos investidores, é essencial ter um sistema para verificar e gerir continuamente a sua elegibilidade.
• Obrigação de estabelecer um ponto de presença físico no país: Escritórios virtuais não são aceites, sendo necessário estabelecer um escritório de vendas físico no país, o que representa um investimento inicial e um custo contínuo para o negócio.
• Adaptação ao sistema de relatórios eletrónicos baseado no sistema operacional japonês: O sistema de submissão eletrónica da Agência de Serviços Financeiros do Japão pressupõe um ambiente em japonês, o que pode forçar os operadores estrangeiros a adaptarem-se ou a recorrerem a ineficientes submissões em papel.

A Lei de Instrumentos Financeiros e Câmbio do Japão e as leis relacionadas são complexas, e a sua interpretação e aplicação requerem conhecimento especializado. Para que os notificantes do regime especial para investidores estrangeiros cumpram com as obrigações contínuas, respeitem os requisitos de relatório e divulgação e respondam adequadamente aos riscos potenciais, é altamente recomendável a colaboração com advogados e consultores especializados em direito financeiro japonês. Com o apoio de especialistas, é possível evitar riscos inesperados de violações legais e manter um negócio estável no mercado japonês.

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