Reglementările legale privind ICO și metodele pentru a le efectua în mod legal
ICO este un acronim pentru Initial Coin Offering și, în general, se referă la actul prin care o companie strânge active criptografice (monede virtuale) de la public și, în schimb, emite noi token-uri electronice.
ICO a cunoscut o creștere explozivă ca mijloc de strângere de fonduri în jurul lunii mai 2017 (anul Heisei 29), în urma creșterii rapide a prețurilor activelor criptografice. La acel moment, nu existau legi care să reglementeze în mod explicit ICO, astfel că, comparativ cu strângerea de fonduri prin oferte publice inițiale de acțiuni (IPO), a fost posibilă strângerea rapidă și simplă a unor sume mari de bani, fapt care a atras atenția și în Japonia.
Pe de altă parte, din cauza apariției unor cazuri de fraudă, mișcările de reglementare a ICO au devenit mai puternice în întreaga lume, cu China în frunte, iar în Japonia, reglementarea ICO a fost clarificată prin amendamentele la Legea japoneză a tranzacțiilor cu instrumente financiare din primul an al erei Reiwa (2019).
Deci, în contextul actual, în care reglementarea ICO este clară, cum ar trebui să procedeze cineva care dorește să realizeze un ICO? În acest articol, vom explica atât aspectele generale ale reglementării legale a ICO, cât și metodele de realizare a unui ICO în mod legal.
Ce este ICO
ICO, așa cum am menționat anterior, este un act prin care o companie emite token-uri electronice pentru a strânge active criptografice (monede virtuale) de la public.
În general, pentru strângerea de fonduri prin intermediul “valorilor mobiliare” enumerate în lege, cum ar fi acțiunile, se aplică reglementările Legii Japoneze a Tranzacțiilor Financiare (denumită în continuare “Legea FIE”). Cu toate acestea, token-urile ICO au caracteristica că emitentul poate defini liber conținutul acestora, deci nu este clar din punct de vedere legal dacă acestea sunt valori mobiliare sau nu.
Prin urmare, vom explica mai întâi clasificarea de facto a token-urilor ICO în funcție de conținutul lor, apoi vom discuta ce reglementări legale sunt implicate pentru fiecare tip.
Tipuri de token-uri ICO
Conform raportului[ja] Agenției de Servicii Financiare Japoneze, conținutul token-urilor ICO poate fi clasificat în trei categorii.
| Tip de investiție | Se consideră că emitentul are o datorie de a distribui veniturile viitoare ale afacerii etc. |
| Tip de drepturi alte decât cele de investiție | Se consideră că emitentul are o datorie de a furniza bunuri, servicii etc. în viitor, în afara celor de mai sus |
| Tip fără drepturi | Se consideră că emitentul nu are nicio datorie |
Având în vedere clasificarea de mai sus, vom analiza relația de aplicare a reglementărilor legale.
Imaginea generală a reglementărilor legale privind ICO
Legile care ar putea fi aplicate ICO includ în principal Legea Japoneză a Tranzacțiilor cu Produse Financiare și Legea Japoneză a Plăților de Fonduri.
| Legea Japoneză a Tranzacțiilor cu Produse Financiare | O lege pentru a asigura echitatea emiterii de valori mobiliare cu caracter investițional și a tranzacțiilor cu produse financiare, și pentru a proteja investitorii |
| Legea Japoneză a Plăților de Fonduri | O lege pentru a face față noilor servicii diferite de serviciile tradiționale oferite de bănci datorită dezvoltării tehnologiilor de informare și comunicare, pentru a promova inovația și pentru a proteja utilizatorii |
Perspectiva generală care separă aplicarea Legii Japoneze a Tranzacțiilor cu Produse Financiare și a Legii Japoneze a Plăților de Fonduri este “dacă există sau nu un caracter investițional”.
Articolul corelat: Ce este reglementarea activelor cripto? Explicarea relației dintre Legea Japoneză a Plăților de Fonduri și Legea Japoneză a Tranzacțiilor cu Produse Financiare[ja]
ICO și Legea Serviciilor Financiare (Japanese Financial Instruments and Exchange Act)
Legea Serviciilor Financiare (Japanese Financial Instruments and Exchange Act) enumeră în mod explicit produsele financiare cu caracter investițional care sunt subiectul său de aplicare, sub denumirea de “valori mobiliare”. Acțiunile și obligațiunile sunt exemple reprezentative. În cazul în care aceasta se aplică, în funcție de tipul valorilor mobiliare, diverse reglementări, cum ar fi divulgarea informațiilor pentru protecția investitorilor și reglementarea afacerilor, se aplică anumitor acțiuni, cum ar fi emiterea și vânzarea.
De asemenea, Legea Serviciilor Financiare (Japanese Financial Instruments and Exchange Act) include o prevedere care definește în mod cuprinzător valorile mobiliare, ca articolul 2, paragraful 2, punctul 5, pentru a face față noilor produse financiare cu caracter investițional care nu sunt enumerate explicit. Valorile mobiliare care se încadrează în acest punct sunt denumite în general “părți ale schemei de investiții colective”.
În conformitate cu cele menționate mai sus, tokenurile ICO nu sunt enumerate explicit ca valori mobiliare. Prin urmare, pentru a determina dacă ICO este supusă Legii Serviciilor Financiare (Japanese Financial Instruments and Exchange Act), este necesar să se judece în mod individual și concret dacă conținutul tokenului ICO corespunde unei părți a schemei de investiții colective.
În cazul în care se încadrează în partea schemei de investiții colective
Condițiile pentru o parte a schemei de investiții colective sunt următoarele:
- Deținătorul drepturilor contribuie cu bani sau alte valori
- Afacerea (afacerea țintă a investiției) este condusă cu banii sau valorile contribuite
- Deținătorul drepturilor are dreptul de a primi distribuția profiturilor provenite din afacerea țintă a investiției sau distribuția proprietății legate de acea afacere
Atâta timp cât se îndeplinesc aceste condiții, indiferent de forma juridică (asociație, drepturi de membru, etc.), se încadrează în partea schemei de investiții colective.
În plus, prin amendamentul din primul an al erei Reiwa (2019), a fost clarificat faptul că “bani” din condiția 1 include activele criptografice, ceea ce a clarificat că acțiunile de a contribui cu active criptografice sunt, de asemenea, supuse Legii Serviciilor Financiare (Japanese Financial Instruments and Exchange Act).
În conformitate cu tipurile de ICO menționate mai sus, este clar că tokenurile ICO de investiții se încadrează în general în partea schemei de investiții colective și sunt supuse Legii Serviciilor Financiare (Japanese Financial Instruments and Exchange Act).
Pe de altă parte, tokenurile ICO de “alte drepturi” sau “fără drepturi” nu au dreptul de a solicita distribuția profiturilor sau a proprietății provenite din afacerea țintă a investiției (nu îndeplinesc condiția 3), deci nu sunt supuse Legii Serviciilor Financiare (Japanese Financial Instruments and Exchange Act). Prin urmare, există posibilitatea de a examina separat dacă “alte drepturi” sau “fără drepturi” sunt supuse Legii privind reglementarea plăților (Japanese Payment Services Act).
ICO și Legea Japoneză privind Plățile și Tranzacțiile Financiare
Legea Japoneză privind Plățile și Tranzacțiile Financiare impune diverse reglementări în funcție de tipul de “cripto-activ” sau “metodă de plată preplătită”, care nu implică investiții.
Prin urmare, pentru a determina dacă Legea Japoneză privind Plățile și Tranzacțiile Financiare se aplică sau nu asupra tokenurilor ICO de tip “drepturi diverse” sau “fără drepturi”, este necesar să se evalueze în mod specific dacă tokenul respectiv se încadrează ca “cripto-activ” sau “metodă de plată preplătită”.
Când se aplică termenul de “cripto-activ”
Conform legii, un “cripto-activ” (Articolul 2, Paragraful 5, Punctul 1: Cripto-activul 1) este definit ca fiind ceva care îndeplinește următoarele cerințe:
- Poate fi utilizat pentru a plăti bunuri sau servicii către o persoană nespecificată și poate fi schimbat reciproc cu o monedă legală cu o persoană nespecificată
- Este înregistrat electronic și poate fi transferat
- Nu este o monedă legală sau un activ denominat în monedă
- Nu reprezintă “dreptul de transfer al înregistrării electronice” prevăzut la Articolul 2, Paragraful 3 al Legii Japoneze a Tranzacțiilor Financiare (金商法)
Cerința 4, “dreptul de transfer al înregistrării electronice”, este, pe scurt, “o cotă de schemă de investiții colective care poate fi înregistrată și transferată electronic”. Astfel, “cripto-activul” în sensul legal este clar diferențiat de instrumentele financiare care sunt obiectul investițiilor și este reglementat ca mijloc de plată.
De asemenea, valoarea proprietății care poate fi schimbată reciproc cu o persoană nespecificată și care îndeplinește cerințele 2-4 de mai sus este, de asemenea, un cripto-activ (Articolul 2, Paragraful 5, Punctul 2: Cripto-activul 2).
Articolul corelat: Ce este un cripto-activ (monedă virtuală)? Explicații despre definiția legală și diferențele față de bani electronici etc.[ja]
Dacă se aplică termenul de cripto-activ, nu puteți efectua următoarele acțiuni ca o afacere fără a fi înregistrat ca “afacere de schimb de cripto-active” (Articolul 63, Paragraful 2).
1. Vânzarea sau schimbul de cripto-active sau alte cripto-active
Legea Japoneză a Serviciilor de Plată, Articolul 2, Paragraful 7
2. Intermedierea, brokerajul sau reprezentarea acțiunilor menționate mai sus
3. Gestionarea banilor utilizatorilor în legătură cu acțiunile menționate mai sus
4. Gestionarea cripto-activelor pentru alții (cu excepția cazului în care există o dispoziție specială în altă lege cu privire la efectuarea acestei gestionări ca o afacere).
Afacerea de schimb de cripto-active nu reglementează în sine emiterea de cripto-active, dar dacă un token ICO se încadrează în categoria de cripto-active, emiterea acestui token ICO și strângerea de cripto-active ca plată pentru acesta ar fi considerate “schimb cu alte cripto-active”, necesitând înregistrarea ca afacere de schimb de cripto-active.
Articolul corelat: Ce este serviciul de custodie? Explicații despre reglementările pentru afacerile de schimb de cripto-active[ja]
Cazul în care se aplică “Mijloacele de plată preplătite”
“Mijloacele de plată preplătite” (Articolul 3, paragraful 1) se referă la cele care îndeplinesc următoarele cerințe:
- Valoarea proprietății, cum ar fi suma sau cantitatea, este indicată sau înregistrată
- Este un bilet sau un număr emis în schimbul unei contravalori corespunzătoare sumei sau cantității etc.
- Poate fi utilizat pentru a plăti o contraprestație către o anumită persoană
În cazul în care se aplică mijloacele de plată preplătite, în funcție de faptul că sunt “de tip propriu” sau “de tip terță parte”, sunt impuse obligații asupra emitentului, cum ar fi înregistrarea, notificarea și depunerea unei garanții de emisiune.
Obligația de a depune o garanție de emisiune este că, dacă soldul neutilizat la data de referință (suma totală emisă = suma totală recuperată) depășește 10 milioane de yeni, trebuie să fie depusă în numerar o garanție de emisiune echivalentă cu 50% din acest sold (Articolul 14, paragraful 1, Ordonanța de punere în aplicare, Articolul 6). Acest lucru poate fi în contradicție cu scopul inițial al ICO de a strânge fonduri.
În orice caz, pentru cele care pot fi utilizate numai în termen de 6 luni de la data emiterii etc. și care îndeplinesc anumite cerințe, se aplică o excepție de la aplicarea Legii privind reglementarea plăților (Articolul 4, punctul 2, Ordonanța de punere în aplicare, Articolul 4, paragraful 2).
De asemenea, conform Ghidului pentru afacerile de schimb de active criptografice[ja] I-1-1, diferența dintre activele criptografice și mijloacele de plată preplătite este că activele criptografice pot fi utilizate de oricine, în timp ce mijloacele de plată preplătite pot fi utilizate numai de anumite persoane.
Pedeapsa pentru ICO ilegale
Dacă un ICO se încadrează în schema de investiții colective și este supus Legii japoneze a serviciilor financiare, dar nu este înregistrat ca o afacere de tranzacționare a produselor financiare și efectuează un ICO fără înregistrare, pedeapsa poate fi de până la 5 ani de închisoare sau o amendă de până la 5 milioane de yeni, sau ambele (Articolul 197-2 al Legii japoneze a serviciilor financiare).
De asemenea, dacă se încalcă Legea japoneză a serviciilor de plată prin efectuarea unei activități reglementate fără a fi înregistrat ca o afacere de schimb de criptoactive, sau dacă se emit mijloace de plată preplătite fără a îndeplini obligațiile de depozit, pedeapsa poate fi de până la 3 ani de închisoare sau o amendă de până la 3 milioane de yeni, sau ambele (Articolul 107 al Legii japoneze a serviciilor de plată).
În plus, în funcție de caz, există o probabilitate mare de a fi acuzat de fraude, încălcarea Legii japoneze a investițiilor, încălcarea Legii japoneze a tranzacțiilor comerciale specifice, etc., ceea ce poate duce la pedepse severe.
Metode pentru a efectua un ICO în mod legal
Pentru a efectua un ICO, este necesar să respectați diverse reglementări legale. În afară de a efectua acest lucru prin intermediul unei terțe părți înregistrate în afacerile de schimb de active criptografice, singura metodă disponibilă în prezent pentru a efectua un ICO doar cu propria companie, fără a fi supusă Legii Serviciilor Financiare și Legii privind Plățile de Fonduri, este următoarea:
- Emiterea de token-uri ICO ca mijloace de plată preplătite care îndeplinesc cerințele de excludere a aplicării Legii privind Plățile de Fonduri (stabilind o perioadă de utilizare de maximum 6 luni de la data emiterii)
Însă, având în vedere că majoritatea ICO-urilor sunt efectuate pentru a strânge fonduri pentru un nou proiect care urmează să fie pus în aplicare, o perioadă de utilizare de 6 luni ar face ca token-ul respectiv să fie inutil pentru cumpărător.
Desigur, se poate lua în considerare și efectuarea unui ICO în mod legal, prin înregistrarea în afacerile de tranzacționare a produselor financiare sau în schimbul de active criptografice, dar cerințele de înregistrare sunt stricte și nu este realist ca întreprinderile mici și mijlocii să îndeplinească aceste cerințe.
De asemenea, se poate lua în considerare emiterea de mijloace de plată preplătite care nu îndeplinesc cerințele de excludere a aplicării, dar, așa cum s-a menționat anterior, există posibilitatea ca să fie impuse obligații de înregistrare, notificare și depunere a unui depozit de garanție pentru emitere, ceea ce nu ar corespunde cu scopul inițial al strângerii de fonduri prin ICO.
Prin urmare, se poate spune că, în afară de a folosi o terță parte înregistrată în afacerile de schimb de active criptografice, nu există nicio metodă legală și eficientă de a efectua un ICO.
Concluzie: Consultați un avocat înainte de a organiza un ICO
Așa cum am menționat mai sus, ICO-urile au fost inițial recunoscute ca un mijloc simplu și rapid de a obține finanțare. Cu toate acestea, datorită modificărilor legislative, acestea sunt acum larg reglementate. În plus, nu putem discuta despre ICO-uri în termeni generali, deoarece aplicarea legii variază în funcție de natura tokenurilor ICO emise, ceea ce face situația juridică complexă.
Prin urmare, dacă luați în considerare organizarea unui ICO, vă recomandăm să consultați un avocat specializat în cripto-active și reglementări financiare.
Prezentarea măsurilor noastre de către firma noastră
Cabinetul nostru de avocatură Monolis este un birou de avocatură cu o înaltă specializare în IT, în special în domeniul internetului și al legii. Firma noastră oferă suport complet pentru afaceri legate de active criptografice și blockchain. Detalii sunt prezentate în articolul de mai jos.
Category: IT
