Điểm cần lưu ý khi chuyển nhượng cổ phần? Giải thích cụ thể các điều khoản cần đưa vào hợp đồng

Trong các thương vụ M&A của các công ty khởi nghiệp, việc chuyển nhượng cổ phần thường được sử dụng rộng rãi. Lý do chính là vì so với các phương pháp khác trong M&A, việc chuyển nhượng cổ phần có thủ tục tương đối đơn giản.

Do đó, dành cho những doanh nghiệp đang chuẩn bị tiến hành chuyển nhượng cổ phần, chúng tôi sẽ giải thích những điểm cần lưu ý khi soạn thảo hợp đồng chuyển nhượng cổ phần.

Hợp đồng chuyển nhượng cổ phần là gì

Đầu tiên, chúng tôi sẽ giải thích những điều cơ bản về cơ chế của hợp đồng chuyển nhượng cổ phần.

Chuyển nhượng cổ phần là gì

Chuyển nhượng cổ phần trong M&A là phương pháp bán công ty bằng cách chủ sở hữu cổ phần của công ty bán lẻ chuyển nhượng cổ phần mà họ đang nắm giữ cho công ty mua. Trong trường hợp của các công ty khởi nghiệp, chủ sở hữu cổ phần của công ty bán lẻ thường là người sáng lập.

Khi chuyển nhượng cổ phần, chủ sở hữu cổ phần của công ty bán lẻ có thể nhận được giá trị chuyển nhượng cổ phần thay vì mất quyền kiểm soát (quyền điều hành) công ty.

Ngược lại, công ty mua sẽ tiếp quản quyền kiểm soát (quyền điều hành) của công ty bán lẻ thông qua việc chuyển nhượng cổ phần và thường sẽ trở thành công ty con.

Chúng tôi đã giải thích chi tiết về lợi ích và quy trình của việc chuyển nhượng cổ phần trong bài viết dưới đây.

https://Monolith.law/corporate/share-transfer-ma[ja]

Điểm cần lưu ý khi chuyển nhượng cổ phần

Chuyển nhượng cổ phần là một phương pháp có nhiều lợi ích, nhưng cũng có những điểm cần lưu ý. Tiếp theo, chúng tôi sẽ giải thích về những điểm cần lưu ý khi thực hiện chuyển nhượng cổ phần.

Đối xử với các giám đốc của công ty bán lẻ

Sau khi chuyển nhượng cổ phần, việc giám đốc điều hành hoặc các giám đốc của công ty bán lẻ có tiếp tục ở lại công ty hay không phụ thuộc vào nội dung của hợp đồng chuyển nhượng cổ phần.

Tuy nhiên, việc chuyển nhượng cổ phần có nghĩa là việc bầu hoặc sa thải giám đốc có thể được thực hiện theo ý muốn của công ty mua, người trở thành cổ đông mới.

Vì vậy, cần lưu ý rằng có khả năng bị sa thải nếu công ty mua đánh giá là không cần thiết.

Có thể nắm bắt được toàn bộ cổ phần của công ty bán lẻ hay không

Trên thực tế, tại hiện trường M&A, có thể không thể sử dụng chuyển nhượng cổ phần và phải chọn các phương pháp khác như chuyển nhượng doanh nghiệp.

Một trường hợp tiêu biểu mà không thể sử dụng chuyển nhượng cổ phần là khi không thể xác định được toàn bộ vị trí của cổ phần của công ty bán lẻ.

Trường hợp như vậy không thường xảy ra nếu là một công ty khởi nghiệp đã từng xem xét IPO (công bố cổ phần). Tuy nhiên, nếu đã trôi qua một thời gian kể từ khi thành lập hoặc nếu người quản lý đã chuyển cổ phần cho người thân hoặc bạn bè như một phần của mối quan hệ từ khi thành lập, có thể không biết ai đang nắm giữ cổ phần.

Nếu không biết ai và bao nhiêu cổ phần mà họ đang nắm giữ trong công ty bán lẻ như vậy, việc thực hiện chuyển nhượng cổ phần sẽ trở nên khó khăn.

Ngoài ra, ngay cả khi có thể xác định tất cả các cổ đông, nếu có người ngoài công ty nắm giữ cổ phần, cần phải nhận được sự chấp thuận cho việc chuyển nhượng cổ phần từ cổ đông đó. Điều này cũng áp dụng cho trường hợp nhận đầu tư từ VC (vốn mạo hiểm). Nếu không thể nhận được sự chấp thuận cho việc chuyển nhượng cổ phần từ tất cả các cổ đông, việc thực hiện chuyển nhượng cổ phần sẽ trở nên khó khăn.

Điểm kiểm tra trong hợp đồng chuyển nhượng cổ phần

Chúng ta hãy giải thích về các điều khoản chính cần kiểm tra khi ký kết hợp đồng chuyển nhượng cổ phần, theo mẫu hợp đồng. Trong ví dụ về điều khoản dưới đây, “甲” là cổ đông bán cổ phần, “乙” là công ty mua. Ngoài ra, công ty mà là đối tượng của cổ phần là “Công ty cổ phần X”.

Điều khoản liên quan đến thỏa thuận chuyển nhượng cổ phần

Điều ○ (Chuyển nhượng cổ phần)
Người A sẽ chuyển nhượng cổ phần thông thường đã phát hành của Công ty Cổ phần X cho Người B vào ngày ○ tháng ○ năm ○, và Người B sẽ nhận chuyển nhượng này.

Trọng tâm của hợp đồng chuyển nhượng cổ phần là thỏa thuận về việc chuyển nhượng cổ phần.

Phải rõ ràng nêu tên công ty là đối tượng của việc chuyển nhượng cổ phần (trong ví dụ của điều khoản là “Công ty Cổ phần X”), và xác định loại cổ phần và số lượng cổ phần. Nếu có nhiều cổ đông trở thành người bán, tất cả các cổ đông sẽ trở thành bên tham gia vào hợp đồng chuyển nhượng cổ phần.

Điều khoản liên quan đến giá chuyển nhượng

Điều ○（Giá chuyển nhượng）
Giá trị cổ phiếu mà B phải trả cho A là ○○ triệu yên.

Đồng thời với thỏa thuận chuyển nhượng cổ phiếu, điều khoản trọng tâm trong hợp đồng chuyển nhượng cổ phiếu là điều khoản liên quan đến giá chuyển nhượng. Tại đây, chúng ta sẽ ghi rõ số tiền mà cổ đông bán cổ phiếu nhận được từ công ty mua.

Xin lưu ý, trong hợp đồng chuyển nhượng cổ phiếu, có thể ghi rõ số tiền cho mỗi cổ phiếu. Trong trường hợp đó, điểm quan trọng là phải ghi vào điều khoản để xác định rõ ràng tổng số tiền cần phải trả.

Điều khoản liên quan đến việc kết thúc (Closing)

Điều ○ (Thủ tục chuyển khoản)
1. Bên A sẽ chuyển giao cổ phiếu này cho Bên B, đồng thời yêu cầu thay đổi tên chủ sở hữu cổ phiếu thành tên của Bên B, đổi lại việc nhận thanh toán giá chuyển nhượng quy định tại Điều ○ vào ngày chuyển nhượng.
2. Bên B sẽ thực hiện việc thanh toán giá chuyển nhượng bằng cách chuyển khoản vào tài khoản ngân hàng mà Bên A chỉ định riêng.

Thường sau khi ký kết hợp đồng chuyển nhượng cổ phiếu, sẽ có một khoảng thời gian nhất định trước khi thực hiện thủ tục chuyển nhượng cổ phiếu thực sự. Quy trình thực thi dựa trên hợp đồng chuyển nhượng cổ phiếu này được gọi là “Closing”.

Trong quá trình Closing, công ty mua sẽ thanh toán giá chuyển nhượng đã quy định trong hợp đồng chuyển nhượng cổ phiếu cho cổ đông của công ty bán. Đồng thời với việc thanh toán này, người mua sẽ nhận được chuyển nhượng cổ phiếu.

Trong việc chuyển nhượng cổ phiếu, thủ tục cần thiết sẽ khác nhau tùy thuộc vào việc công ty bán có phát hành cổ phiếu hay không.

Công ty phát hành cổ phiếu

Đối với công ty phát hành cổ phiếu, yêu cầu đối kháng với bên thứ ba là việc giao cổ phiếu, và yêu cầu đối kháng với công ty bán là việc thay đổi danh sách cổ đông.

Yêu cầu đối kháng là yêu cầu cần thiết theo pháp luật để khẳng định sự thật đã nhận chuyển nhượng cổ phiếu với công ty bán và bên thứ ba, tương tự như việc đăng ký trong giao dịch bất động sản.

Trong điều khoản Closing, cần phải quy định việc thay đổi danh sách cổ đông và giao cổ phiếu. Tuy nhiên, ngay cả khi là công ty phát hành cổ phiếu, không cần phải thực sự phát hành cổ phiếu trừ khi có yêu cầu từ cổ đông.

Vì vậy, có hai mô hình cho công ty phát hành cổ phiếu:

• Công ty đã phát hành cổ phiếu
• Công ty chưa phát hành cổ phiếu

Trong trường hợp là công ty phát hành cổ phiếu, việc chuyển nhượng cổ phiếu trước khi phát hành cổ phiếu không có hiệu lực đối với công ty bán. Và công ty phát hành cổ phiếu mà chưa thực sự phát hành cổ phiếu cần phải phát hành cổ phiếu trước khi chuyển nhượng cổ phiếu.

Công ty không phát hành cổ phiếu

Hiện tại, hầu hết các công ty mới không phải là công ty cổ phần phát hành cổ phiếu, trừ khi chúng là công ty đã tồn tại từ lâu. Điều này là do theo Luật Công ty (Company Law) được ban hành vào ngày 1 tháng 5 năm 2006 (năm 2006 theo lịch Gregory), nguyên tắc là công ty cổ phần không cần phải phát hành cổ phiếu.

Trong trường hợp là công ty không phát hành cổ phiếu, yêu cầu đối kháng với bên thứ ba và công ty bán trong việc chuyển nhượng cổ phiếu là việc thay đổi danh sách cổ đông. Do đó, chỉ cần quy định việc yêu cầu thay đổi danh sách cổ đông trong quá trình Closing như ví dụ điều khoản trên là đủ.

Điều khoản về Bảo đảm và Phát biểu

Điều ○ (Bảo đảm và Phát biểu)
1. Bên A phát biểu và bảo đảm với Bên B rằng, vào ngày ký kết hợp đồng này và ngày chuyển nhượng, các điều khoản được ghi dưới đây là chính xác và đúng.
（1）（tiếp theo）
2. Nếu Bên A hoặc Bên B phát hiện ra sự thật trái với những điều đã phát biểu và bảo đảm trong khoản trên, và gây thiệt hại cho bên kia do điều này, họ sẽ bồi thường thiệt hại cho bên kia.

Bảo đảm và Phát biểu là việc các bên trong hợp đồng phát biểu và bảo đảm rằng các điều khoản được ghi trong hợp đồng là đúng.

Đây là khái niệm gốc từ luật Anh-Mỹ, được gọi là “Representation and Warranty” trong tiếng Anh.

Ở Nhật Bản, nó cũng được sử dụng trong các giao dịch quan trọng giữa các doanh nghiệp như giao dịch tài chính và M&A.

Trong việc chuyển nhượng cổ phiếu, trước khi ký kết hợp đồng chuyển nhượng cổ phiếu, doanh nghiệp mua chủ yếu sẽ tiến hành một quy trình được gọi là “Due Diligence” (DD), nơi họ kiểm tra giá trị doanh nghiệp từ nhiều góc độ như tài chính, pháp lý, nhân sự, v.v. đối với doanh nghiệp bán.

Tuy nhiên, do ràng buộc về thời gian và chi phí, việc kiểm tra toàn bộ doanh nghiệp bán thông qua Due Diligence là không thể.

Mặt khác, nếu sau khi chuyển nhượng cổ phiếu, sự tồn tại của các khoản nợ ngoài sổ sách được tiết lộ, đó sẽ là một tổn thất lớn đối với bên mua.

Vì vậy, để bổ sung cho Due Diligence, trong điều khoản Bảo đảm và Phát biểu, chúng tôi yêu cầu bên bán phát biểu về một số điều (như không có nợ ngoài sổ sách) và bảo đảm điều này.

Và sau khi chuyển nhượng cổ phiếu, nếu phát hiện ra sự thật trái với những gì đã được bảo đảm và phát biểu, chúng tôi sẽ đưa vào điều khoản về việc bồi thường (đền bù) cho thiệt hại phát sinh cho bên kia do điều này.

Tuy nhiên, chúng tôi không đưa vào ví dụ về điều khoản, nhưng cũng có trường hợp bên mua bảo đảm và phát biểu về một số điều cho bên bán. Về điều khoản Bảo đảm và Phát biểu, chúng tôi đã giải thích chi tiết trong bài viết dưới đây.

https://Monolith.law/corporate/representations-and-warranties-of-investment-contract[ja]

Các điều được quy định trong điều khoản Bảo đảm và Phát biểu bao gồm những điều sau đây.

Tuy nhiên, nếu doanh nghiệp mua có điểm đặc biệt lo lắng, thì cơ bản là có thể quy định bất kỳ điều gì dưới dạng điều khoản Bảo đảm và Phát biểu.

• Đã thực hiện các thủ tục cần thiết theo luật pháp, điều lệ và các quy định nội bộ khác để chuyển nhượng cổ phiếu
• Không cần sự chấp thuận từ chính quyền hoặc sự đồng ý từ bên thứ ba khi chuyển nhượng cổ phiếu
• Tổng số cổ phiếu có thể phát hành của doanh nghiệp bán là ○ cổ phiếu thường, trong đó tổng số cổ phiếu đã phát hành là ○ cổ phiếu
• Tất cả cổ phiếu đã phát hành đều được phát hành một cách hợp pháp và hiệu quả và đã được thanh toán đầy đủ
• Vào ngày ký kết hợp đồng chuyển nhượng cổ phiếu, cổ đông của bên bán đã tiết lộ tất cả thông tin quan trọng về doanh nghiệp bán và thông tin mà bên mua yêu cầu mà bên bán biết và sở hữu

Điều khoản liên quan đến việc chấp nhận chuyển nhượng

Điều thứ ○ (Chấp nhận chuyển nhượng, v.v.)
Trước ngày chuyển nhượng, bên A sẽ thực hiện quyết định cần thiết từ Hội đồng quản trị và các cơ quan khác của Công ty X để chuyển nhượng cổ phiếu, và cũng sẽ yêu cầu Công ty X thực hiện điều này.

Phần lớn cổ phiếu của các công ty trước khi niêm yết công khai (IPO) là cổ phiếu có giới hạn chuyển nhượng.

Cổ phiếu có giới hạn chuyển nhượng là loại cổ phiếu mà theo điều lệ công ty, việc chuyển nhượng cổ phiếu mà công ty phát hành cho bên thứ ba cần phải được sự chấp thuận của công ty.

Khi chuyển nhượng cổ phiếu có giới hạn chuyển nhượng, cần phải thực hiện quyết định cơ quan cần thiết trong công ty bán. Quyết định cơ quan cần thiết như sau. Tuy nhiên, nếu có quy định khác trong điều lệ, điều lệ sẽ được ưu tiên.

• Công ty có Hội đồng quản trị – Chấp thuận tại Hội đồng quản trị
• Công ty không có Hội đồng quản trị – Chấp thuận tại Đại hội cổ đông

Trong trường hợp cổ phiếu có giới hạn chuyển nhượng, nếu thiếu quyết định cơ quan cần thiết, bạn không thể khẳng định với công ty rằng bạn đã nhận chuyển nhượng cổ phiếu. Vì vậy, cần hoàn thành quyết định cơ quan trước khi kết thúc quá trình đóng cửa.

Tóm tắt

Khi tiến hành M&A bao gồm việc chuyển nhượng cổ phần, việc nắm vững kiến thức về Luật Công ty (Japanese Company Law) là điều bắt buộc.

Ngoài ra, việc chuyển nhượng cổ phần không chỉ quan trọng với người bán mà còn ảnh hưởng đến số phận của công ty và doanh nghiệp đối với người mua.

Chính vì vậy, để tránh rắc rối, khi ký kết hợp đồng chuyển nhượng cổ phần, thường cần tư vấn và hỗ trợ từ chuyên gia bên ngoài như luật sư hoặc kế toán viên.

Không chỉ khi chuyển nhượng cổ phần, khi tiến hành M&A, bạn cũng cần tư vấn trước với kế toán viên về thuế phát sinh liên quan.

Do cần kiến thức pháp lý chuyên môn như Luật Công ty, bạn nên tư vấn với luật sư chuyên về pháp lý doanh nghiệp.