Cosa sono la regolamentazione legale delle ICO e i metodi per eseguirle legalmente?
L’ICO, acronimo di Initial Coin Offering, è generalmente un’azione in cui un’azienda raccoglie criptoassetti (valuta virtuale) dal pubblico e emette nuovi token elettronici come contropartita.
L’ICO ha visto un aumento esplosivo come mezzo di raccolta fondi intorno a maggio 2017 (anno 29 dell’era Heisei), in risposta alla rapida crescita del prezzo dei criptoassetti. A quel tempo, non esisteva una legge che regolasse chiaramente l’ICO, quindi era possibile raccogliere enormi somme di denaro in modo semplice e veloce rispetto alla raccolta di fondi attraverso l’offerta pubblica iniziale di azioni (IPO), il che ha attirato l’attenzione anche in Giappone.
D’altra parte, a causa della presenza di casi fraudolenti, il movimento per regolare l’ICO si è intensificato in tutto il mondo, a partire dalla Cina, e anche in Giappone, è stato chiarito che l’ICO sarebbe regolato dalla revisione del “Japanese Financial Instruments and Exchange Act” nel primo anno dell’era Reiwa (2019).
Allora, come si dovrebbe procedere con l’ICO ora che la regolamentazione legale dell’ICO è stata chiarita? In questo articolo, spiegheremo come condurre legalmente un’ICO, insieme a una panoramica della regolamentazione legale dell’ICO.
Cos’è l’ICO
L’ICO, come menzionato in precedenza, è un’azione in cui un’azienda emette nuovi token elettronici per raccogliere criptoasset (valuta virtuale) dal pubblico.
Generalmente, per la raccolta di fondi utilizzando “valori mobiliari” elencati nella legge, come le azioni, si applicano le regolamentazioni della Legge Giapponese sui Titoli e gli Scambi Finanziari (di seguito “Legge sui Titoli”). Tuttavia, i token ICO hanno la caratteristica che non è chiaro legalmente se corrispondono a qualsiasi valore mobiliare (o se non corrispondono affatto a valori mobiliari) poiché l’emittente può definire liberamente il loro contenuto.
Quindi, prima di tutto, classificheremo i token ICO in base al loro contenuto e spiegheremo da quale regolamentazione legale sono influenzati per ciascun tipo.
Tipi di token ICO
Secondo il rapporto dell’Agenzia Giapponese dei Servizi Finanziari, il contenuto dei token ICO può essere classificato in tre categorie.
| Tipo di investimento | Quelli in cui si ritiene che l’emittente abbia un debito per distribuire i futuri profitti aziendali, ecc. |
| Tipo di diritti diversi | Quelli in cui si ritiene che l’emittente abbia un debito per fornire beni, servizi, ecc. in futuro, diversi da quelli sopra |
| Tipo senza diritti | Quelli in cui si ritiene che l’emittente non abbia alcun debito |
Ora, consideriamo l’applicazione della regolamentazione legale sulla base della classificazione sopra.
Panorama della regolamentazione legale delle ICO
Le leggi che potrebbero essere applicate alle ICO includono principalmente la Legge Giapponese sul Commercio di Strumenti Finanziari (Financial Instruments and Exchange Act) e la Legge Giapponese sui Servizi di Pagamento (Payment Services Act).
| Legge sul Commercio di Strumenti Finanziari | Una legge per garantire l’equità nell’emissione e nel commercio di titoli finanziari con valore di investimento e per proteggere gli investitori |
| Legge sui Servizi di Pagamento | Una legge per affrontare nuovi servizi diversi da quelli tradizionali offerti dalle banche, promuovere l’innovazione grazie allo sviluppo delle tecnologie dell’informazione e della comunicazione, e proteggere gli utenti |
Il punto di vista generale per distinguere l’applicazione della Legge sul Commercio di Strumenti Finanziari e della Legge sui Servizi di Pagamento è “se esiste un valore di investimento”.
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ICO e la Legge Giapponese sui Valori Mobiliari (FIEA)
La Legge Giapponese sui Valori Mobiliari (FIEA) elenca specificamente i prodotti finanziari investibili che rientrano nel suo ambito di applicazione come “valori mobiliari”. Azioni e obbligazioni societarie sono esempi tipici. Se un prodotto rientra nell’ambito di applicazione della FIEA, varie restrizioni, come la divulgazione di informazioni per la protezione degli investitori e la regolamentazione delle attività, si applicano a determinate operazioni, come l’emissione e la compravendita, a seconda del tipo di valore mobiliare.
Inoltre, la FIEA ha una disposizione che definisce in modo generale i valori mobiliari per affrontare nuovi prodotti finanziari investibili che non sono specificamente elencati, ma che esistono. Questa disposizione è l’articolo 2, paragrafo 2, punto 5, e i valori mobiliari che rientrano in questa categoria sono generalmente chiamati “quote di schema di investimento collettivo”.
Come menzionato in precedenza, i token ICO non sono specificamente elencati come valori mobiliari. Pertanto, per determinare se un ICO rientra nell’ambito di applicazione della FIEA, è necessario valutare individualmente e concretamente se il contenuto del token ICO corrisponde a una quota di schema di investimento collettivo.
Se rientra nella categoria delle quote di schema di investimento collettivo
I requisiti per una quota di schema di investimento collettivo sono i seguenti:
- Il detentore del diritto contribuisce con denaro o altro
- Un’attività (l’attività oggetto dell’investimento) è condotta utilizzando il denaro o altro contribuito
- Il detentore del diritto ha il diritto di ricevere una distribuzione dei profitti derivanti dall’attività oggetto dell’investimento o una distribuzione dei beni relativi a tale attività
Finché si soddisfano questi requisiti, indipendentemente dalla forma legale (come un’associazione o un diritto di socio), si rientra nella categoria delle quote di schema di investimento collettivo.
Inoltre, la modifica del primo anno dell’era Reiwa (2019) ha reso esplicito che le criptovalute sono incluse nel “denaro” del requisito 1 sopra menzionato (articolo 2, paragrafo 2), rendendo chiaro che le operazioni che coinvolgono la contribuzione di criptovalute rientrano nell’ambito di applicazione della FIEA.
Secondo la tipologia di ICO menzionata in precedenza, è chiaro che i token ICO di tipo investimento rientrano fondamentalmente nella categoria delle quote di schema di investimento collettivo e quindi nell’ambito di applicazione della FIEA.
D’altra parte, i token ICO di “altro tipo di diritto” o “senza diritto” non hanno il diritto di richiedere una distribuzione dei profitti o dei beni derivanti dall’attività oggetto dell’investimento (non soddisfano il requisito 3 sopra menzionato), quindi non rientrano nell’ambito di applicazione della FIEA. Pertanto, per i token ICO di “altro tipo di diritto” o “senza diritto”, c’è spazio per considerare separatamente se rientrano nell’ambito di applicazione della Legge Giapponese sui Servizi di Pagamento.
ICO e la Legge Giapponese sulle Transazioni di Denaro
La Legge Giapponese sulle Transazioni di Denaro impone varie regolamentazioni a seconda del tipo di “criptovaluta” o “strumento di pagamento prepagato”, che non hanno caratteristiche di investimento.
Di conseguenza, per determinare se la Legge Giapponese sulle Transazioni di Denaro si applica o meno ai token ICO di tipo “altro diritto” o “senza diritto”, è necessario valutare individualmente e concretamente se tali token rientrano nella categoria di “criptovaluta” o “strumento di pagamento prepagato”.
Nel caso in cui rientri nella categoria di “criptovaluta”
Per legge, una “criptovaluta” (Articolo 2, Paragrafo 5, Punto 1) è definita come qualcosa che soddisfa i seguenti requisiti:
- Può essere utilizzato per pagare beni o servizi a persone non specificate e può essere scambiato reciprocamente con valuta legale con persone non specificate
- Viene registrato elettronicamente e può essere trasferito
- Non è una valuta legale o un asset denominato in valuta
- Non rappresenta un “diritto di trasferimento di registrazione elettronica” come definito nell’Articolo 2, Paragrafo 3 della Legge Giapponese sul Commercio di Oro
Il quarto requisito, “diritto di trasferimento di registrazione elettronica”, si riferisce semplicemente a una “quota di investimento collettivo che può essere registrata e trasferita elettronicamente”. Pertanto, una “criptovaluta” per legge è chiaramente distinta dai prodotti finanziari che sono oggetto di investimento e viene regolamentata come mezzo di pagamento.
Inoltre, qualsiasi valore patrimoniale che può essere scambiato reciprocamente con persone non specificate e che soddisfa i requisiti 2-4 sopra menzionati rientra anche nella categoria di “criptovaluta” (Articolo 2, Paragrafo 5, Punto 2).
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Se un token ICO rientra nella categoria di “criptovaluta”, non è possibile svolgere le seguenti attività come attività commerciale senza essere registrati come “operatore di cambio di criptovaluta” (Articolo 63-2).
1. Vendita o scambio di criptovalute o altre criptovalute
Legge Giapponese sulle Transazioni di Denaro, Articolo 2, Paragrafo 7
2. Mediazione, intermediazione o agenzia per le attività menzionate nel punto precedente
3. Gestione del denaro degli utenti in relazione alle attività menzionate nei due punti precedenti
4. Gestione di criptovalute per conto di terzi (esclusi i casi in cui esistono disposizioni speciali in altre leggi per svolgere tale gestione come attività commerciale).
Sebbene la legge non regolamenti direttamente l’emissione di criptovalute, se un token ICO rientra nella categoria di “criptovaluta”, l’emissione di tale token ICO e la raccolta di criptovalute come controprestazione per tale emissione rientrerebbero nella categoria di “scambio con altre criptovalute”, rendendo necessaria la registrazione come operatore di cambio di criptovalute.
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Nel caso in cui rientri nella categoria di “strumento di pagamento prepagato”
Uno “strumento di pagamento prepagato” (Articolo 3, Paragrafo 1) è definito come qualcosa che soddisfa i seguenti requisiti:
- Un valore patrimoniale come un importo o una quantità è registrato o registrato su di esso
- È un biglietto o un numero emesso in cambio di un pagamento corrispondente all’importo o alla quantità
- Può essere utilizzato per pagare a una persona specifica
Se un token ICO rientra nella categoria di “strumento di pagamento prepagato”, l’emittente è soggetto a obblighi come la registrazione, la notifica e il deposito di un deposito di garanzia di emissione, a seconda che sia di tipo “proprietario” o “terzo”.
L’obbligo di depositare un deposito di garanzia di emissione richiede che, se il saldo non utilizzato alla data di riferimento (importo totale emesso = importo totale riscosso) supera i 10 milioni di yen, il 50% di tale saldo deve essere depositato come deposito di garanzia di emissione (Articolo 14, Paragrafo 1, Regolamento di attuazione, Articolo 6). Pertanto, ciò potrebbe non essere in linea con l’obiettivo di raccolta di fondi dell’ICO.
Tuttavia, ci sono eccezioni alla Legge Giapponese sulle Transazioni di Denaro per cose che possono essere utilizzate solo entro sei mesi dalla data di emissione e che soddisfano certi requisiti (Articolo 4, Punto 2, Regolamento di attuazione, Articolo 4, Paragrafo 2).
Inoltre, secondo le Linee Guida per gli Operatori di Cambio di Criptovalute I-1-1, la differenza tra criptovalute e strumenti di pagamento prepagati è che le criptovalute possono essere utilizzate da persone non specificate, mentre gli strumenti di pagamento prepagati possono essere utilizzati solo da persone specificate.
Sanzioni per le ICO illegali
Se un’ICO rientra nella categoria degli schemi di investimento collettivo e, nonostante sia soggetta alla legge giapponese sui servizi finanziari (Financial Instruments and Exchange Act), viene condotta senza registrazione come attività di trading di prodotti finanziari, la pena può essere l’incarcerazione fino a 5 anni o una multa fino a 5 milioni di yen, o entrambe (Articolo 197-2 della legge giapponese sui servizi finanziari).
Inoltre, se si viola la legge giapponese sui servizi di pagamento (Payment Services Act) conducendo attività regolamentate senza registrazione come attività di cambio di criptovalute, o se si emettono mezzi di pagamento prepagati senza adempiere agli obblighi di deposito, la pena può essere l’incarcerazione fino a 3 anni o una multa fino a 3 milioni di yen, o entrambe (Articolo 107 della legge giapponese sui servizi di pagamento).
Inoltre, a seconda del caso, oltre a queste sanzioni, potrebbe esserci un alto rischio di essere accusati di frode, violazione della legge giapponese sugli investimenti (Investment Act), violazione della legge giapponese sulle transazioni commerciali specifiche (Specified Commercial Transactions Act), tra gli altri, che comporterebbero sanzioni molto severe.
Metodi per condurre un ICO in modo legale
Per condurre un ICO, è necessario rispettare varie leggi e regolamenti. Al di fuori dell’utilizzo di un terzo che ha registrato un’attività di scambio di criptoasset, l’unico modo attuale per condurre un ICO da soli senza essere soggetti alla legge giapponese sul commercio di denaro o alla legge giapponese sui servizi di pagamento è il seguente:
- Emettere token ICO come metodo di pagamento anticipato che soddisfa i requisiti di esenzione dalla legge giapponese sui servizi di pagamento (impostando un termine di utilizzo entro 6 mesi dalla data di emissione)
Tuttavia, poiché si ritiene che la maggior parte degli ICO siano condotti per raccogliere fondi per nuovi progetti futuri, un termine di utilizzo di 6 mesi renderà i token in questione senza valore per l’acquirente.
Naturalmente, si potrebbe considerare di registrare un’attività di trading di prodotti finanziari o di scambio di criptoasset e di condurre un ICO in modo legale e frontale, ma entrambi hanno requisiti di registrazione rigorosi e non è realistico per le piccole e medie imprese soddisfare questi requisiti.
Inoltre, si potrebbe considerare di emettere un metodo di pagamento anticipato che non soddisfa i requisiti di esenzione, ma come menzionato in precedenza, potrebbero essere imposti obblighi di registrazione, notifica e deposito di garanzie di emissione, che potrebbero non essere in linea con l’obiettivo di raccolta fondi dell’ICO.
Di conseguenza, al di fuori dell’utilizzo di un terzo che ha registrato un’attività di scambio di criptoasset, si può dire che non esiste un modo per condurre un ICO in modo legale ed efficace.
Riassunto: Consultare un avvocato quando si effettua un ICO
Come abbiamo visto, l’ICO è stato tradizionalmente considerato un mezzo semplice e veloce per ottenere fondi, ma è diventato oggetto di regolamentazione a causa di emendamenti legislativi e altri fattori. Inoltre, non è possibile discutere l’ICO in modo generale, poiché la relazione con la legge diventa complessa a seconda del contenuto dei token ICO emessi.
Quindi, se si sta considerando di effettuare un ICO, si consiglia di consultare un avvocato specializzato in cripto-attività e regolamentazione finanziaria.
Presentazione delle misure adottate dal nostro studio legale
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