O que é o sistema de trabalho discricionário? É aplicável aos programadores?

Nos últimos anos, tem-se falado muito na reforma da forma de trabalhar, com o teletrabalho e o trabalho a partir de casa a ganhar cada vez mais atenção. Entre estas várias formas de trabalho, existe um sistema conhecido como trabalho discricionário. Muitas pessoas já ouviram falar deste termo, mas nem todas compreendem exatamente o que ele significa. Assim, neste artigo, vamos começar por explicar o que é o sistema de trabalho discricionário. Depois, vamos discutir se este sistema pode ser aplicado aos programadores.

O que é o sistema de trabalho discricionário

O sistema de trabalho discricionário inclui o sistema de trabalho discricionário para trabalhos especializados e o sistema de trabalho discricionário para trabalhos de planeamento. O sistema de trabalho discricionário para trabalhos especializados é um sistema que “considera que o trabalhador trabalhou as horas previamente acordadas entre o empregador e o trabalhador, quando o trabalhador é realmente colocado no trabalho que é definido entre o empregador e o trabalhador a partir dos trabalhos definidos pelo Ministério do Trabalho, Saúde e Bem-estar e a notificação do Ministro do Trabalho, Saúde e Bem-estar, como um trabalho que requer uma grande discrição do trabalhador na forma e método de execução do trabalho, distribuição de tempo, etc., devido à natureza do trabalho”.

Por outro lado, o sistema de trabalho discricionário para trabalhos de planeamento é um sistema que “visa melhorar a eficiência do trabalho e a produtividade, dando mais importância aos resultados, deixando a decisão sobre a forma e o tempo de execução do trabalho, etc., à discrição do trabalhador que está envolvido em um certo âmbito de trabalho em cada departamento da empresa”. Para os programadores, a aplicação do sistema de trabalho discricionário para trabalhos especializados é um problema, por isso, a seguir, explicaremos o sistema de trabalho discricionário para trabalhos especializados.

O sistema de trabalho discricionário para trabalhos especializados é regulado pelo Artigo 38-3, Parágrafo 1, Item 1 da Lei do Trabalho Japonesa, e é um sistema que “considera que o trabalhador trabalhou as horas previamente acordadas entre o empregador e o trabalhador, quando o trabalhador é realmente colocado no trabalho que é definido entre o empregador e o trabalhador a partir dos trabalhos definidos pelo Ministério do Trabalho, Saúde e Bem-estar e a notificação do Ministro do Trabalho, Saúde e Bem-estar, como um trabalho que requer uma grande discrição do trabalhador na forma e método de execução do trabalho, distribuição de tempo, etc., devido à natureza do trabalho”.
※Referência (Website do Ministério do Trabalho, Saúde e Bem-estar) https://www.mhlw.go.jp/general/seido/roudou/senmon/index.html[ja]

https://monolith.law/corporate/checkpoints-of-employment-agreement[ja]

O que são as tarefas alvo do sistema de trabalho discricionário

Para o sistema de trabalho discricionário especializado, como mencionado acima, é necessário que seja uma tarefa definida pela Portaria do Ministério da Saúde, Trabalho e Bem-estar (Regulamento de Execução da Lei do Trabalho) e pela Notificação do Ministro da Saúde, Trabalho e Bem-estar.
Na Portaria do Ministério da Saúde, Trabalho e Bem-estar e na Notificação do Ministro da Saúde, Trabalho e Bem-estar, as seguintes 19 tarefas são definidas como tarefas alvo.

(1) Pesquisa e desenvolvimento de novos produtos ou novas tecnologias ou pesquisa em ciências humanas ou ciências naturais
(2) Análise ou design de sistemas de processamento de informação (um sistema composto por vários elementos com o objetivo de processar informações usando um computador, que serve como a base para o design do programa.)
(3) Coleta ou edição de artigos no negócio de jornais ou publicações ou coleta ou edição para a produção de programas de transmissão conforme definido no Artigo 2, Parágrafo 4, da Lei de Transmissão (Lei nº 132 de 1950) ou programas de transmissão de rádio a cabo ou televisão a cabo conforme definido no Artigo 2 da Lei de Regulação da Operação de Serviços de Transmissão de Rádio a Cabo (Lei nº 135 de 1951) ou Artigo 2, Parágrafo 1, da Lei de Transmissão de Televisão a Cabo (Lei nº 114 de 1972) (doravante referido como “programas de transmissão”).
(4) Invenção de novos designs para roupas, decoração de interiores, produtos industriais, publicidade, etc.
(5) Trabalho de produtores ou diretores no negócio de produção de programas de transmissão, filmes, etc.
(6) Invenção de textos sobre o conteúdo, características, etc. de produtos, etc. em publicidade, promoção, etc. (o chamado trabalho de redator)
(7) Identificação de problemas para utilizar sistemas de processamento de informação na gestão de negócios ou invenção ou aconselhamento sobre métodos para utilizá-los (o chamado trabalho de consultor de sistemas)
(8) Invenção, expressão ou aconselhamento sobre a disposição de luminárias, móveis, etc. em edifícios (o chamado trabalho de coordenador de interiores)
(9) Trabalho de criação de software para jogos
(10) Análise, avaliação ou aconselhamento sobre investimentos com base em tendências de mercado ou valor de títulos no mercado de títulos (o chamado trabalho de analista de títulos)
(11) Trabalho de desenvolvimento de produtos financeiros utilizando conhecimentos de engenharia financeira, etc.
(12) Trabalho de pesquisa de professores em universidades conforme definido na Lei de Educação Escolar (Lei nº 26 de 1947) (limitado àqueles que se dedicam principalmente à pesquisa.)
(13) Trabalho de contabilista certificado
(14) Trabalho de advogado
(15) Trabalho de arquiteto (Arquiteto de primeira classe, Arquiteto de segunda classe e Arquiteto de construção de madeira)
(16) Trabalho de avaliador de imóveis
(17) Trabalho de agente de patentes
(18) Trabalho de consultor fiscal
(19) Trabalho de consultor de diagnóstico de pequenas e médias empresas

(Website do Ministério da Saúde, Trabalho e Bem-estar: https://www.mhlw.go.jp/general/seido/roudou/senmon/index.html[ja])

As 19 tarefas alvo mencionadas acima são especialmente regulamentadas porque exigem alta especialização e é necessário reconhecer amplamente a discrição dos trabalhadores.

É possível aplicar o sistema de trabalho discricionário a programadores?

Anteriormente, explicamos as tarefas às quais o sistema de trabalho discricionário especializado se aplica. Mas será que os programadores estão incluídos nessas tarefas? A seguir, explicaremos se os programadores estão incluídos nas tarefas às quais o sistema de trabalho discricionário especializado se aplica.

A tarefa em questão

Um programador é alguém que cria programas ou uma profissão. A principal tarefa de um programador é criar código-fonte em uma linguagem de programação com base nas especificações do software. Considerando as tarefas de um programador, a questão de se o sistema de trabalho discricionário especializado pode ser aplicado a programadores depende de se as tarefas do programador podem ser consideradas como “tarefas de análise ou design de sistemas de processamento de informações (um sistema composto por vários elementos com o objetivo de processar informações usando um computador, que serve como a base para o design do programa)”.

Significado do trabalho de análise ou design de sistemas de processamento de informação

Embora se fale em “trabalho de análise ou design de sistemas de processamento de informação”, não é possível compreender claramente o que este trabalho significa especificamente a partir do texto da lei. Assim, a Direção do Trabalho de Tóquio publicou um documento chamado “Para uma introdução adequada do sistema de trabalho discricionário para trabalhos especializados[ja]“, que explica o conteúdo específico do trabalho em questão.

O que é um “sistema de processamento de informação”

No documento “Para uma introdução adequada do sistema de trabalho discricionário para trabalhos especializados”, um “sistema de processamento de informação” é definido como “um sistema composto por hardware de computador, software, redes de comunicação, programas que processam dados, etc., com o objetivo de organizar, processar, armazenar e pesquisar informações”.

Primeiro, para ser considerado um sistema de processamento de informação, deve ter como objetivo ① “organizar, processar, armazenar e pesquisar informações”.
Em seguida, deve ser “composto por hardware de computador, software, redes de comunicação, programas que processam dados, etc.”

O que é o “trabalho de análise ou design de sistemas de processamento de informação”

Em seguida, o “trabalho de análise ou design de sistemas de processamento de informação” é definido como “o trabalho de (ⅰ) determinar o método de processamento de trabalho ideal com base na compreensão das necessidades e na análise do trabalho do usuário, e selecionar o modelo que se adapta a esse método, (ⅱ) design de entrada/saída, design de procedimentos de processamento, etc., design de sistemas de aplicação, determinação de detalhes da configuração da máquina, determinação de software, etc., (ⅲ) avaliação do sistema após a operação do sistema, identificação de problemas, melhorias para resolver esses problemas, etc.”. E está escrito que o “trabalho de análise ou design de sistemas de processamento de informação” não inclui “programadores que projetam ou criam programas”. A partir disso, pode-se inferir que os programadores comuns não estão incluídos no trabalho alvo do sistema de trabalho discricionário.

Decisão judicial que determinou se o sistema de trabalho discricionário se aplica a programadores

Existe um caso judicial que determinou se o sistema de trabalho discricionário se aplica a programadores, conhecido como o caso ADD (Decisão do Tribunal Distrital de Kyoto, 31 de outubro de 2011 (2011), Caso de Trabalho 1041, p. 49). Vou apresentar o que é este caso.

Resumo do caso

Primeiro, X trabalhou na empresa de informática Y desde a sua fundação em maio de 2001, como engenheiro de sistemas, sob um sistema de trabalho discricionário que considerava o tempo de trabalho de 8 horas por dia. Posteriormente, a partir de setembro de 2008, devido a problemas como muitos defeitos causados por erros de X ou membros da sua equipa no trabalho de personalização, X foi diagnosticado com “depressão” em fevereiro de 2009 e deixou a empresa Y em março do mesmo ano. Y processou X para compensar 20,34 milhões de ienes por danos causados por não ter realizado adequadamente o trabalho ou por não ter cumprido as regras com os clientes. Em resposta, X processou Y para pagamento de horas extras não pagas, danos por atraso e pagamento adicional, e compensação por danos devido à violação do dever de cuidado de segurança.

Ponto de controvérsia relacionado a este artigo

Neste caso, existem vários pontos de controvérsia, mas o ponto de controvérsia importante em relação a este artigo é “a aplicação do sistema de trabalho discricionário especializado (ponto de controvérsia 2)”. Ou seja, o trabalho que X estava a fazer era um ponto de controvérsia se estava incluído no “trabalho de análise ou design de sistemas de processamento de informações”, que é o trabalho alvo do sistema de trabalho discricionário especializado.

Julgamento do tribunal

No caso ADD, o tribunal decidiu que “não se pode dizer que o trabalho que X estava a fazer era o ‘trabalho de análise ou design de sistemas de processamento de informações’ mencionado no Artigo 38-3 da Lei do Trabalho e no Artigo 24-2-2, parágrafo 2, item 2 do Regulamento de Execução da mesma lei, e não se pode reconhecer que cumpre os requisitos para a aplicação do sistema de trabalho discricionário especializado”.

Primeiro, se o trabalho se enquadra no trabalho alvo mencionado acima não é determinado formalmente, mas objetivamente, é necessário que seja um trabalho que pode ser julgado como “um trabalho que, devido à sua natureza, requer que o método de execução seja substancialmente deixado à discrição do trabalhador que realiza o trabalho, tornando difícil para o empregador dar instruções específicas sobre a determinação dos meios e distribuição do tempo para a execução do trabalho” (Artigo 38-3, parágrafo 1, item 1 da Lei do Trabalho).

No caso ADD, o tribunal decidiu que “como o chefe do departamento A da empresa F [a empresa que encomendou o trabalho a Y] disse, o trabalho que os funcionários de Y, incluindo X, estavam a fazer era parte do sistema do software G, com base nas instruções da empresa F, para ser concluído dentro de um ou duas semanas (em casos de emergência, no dia seguinte ou em dois ou três dias), e não se pode negar que há pouca discrição na execução do trabalho“.

Em outras palavras, no caso ADD, o trabalho que X estava a fazer inicialmente tinha pouca discrição na execução do trabalho, e o tribunal decidiu que o sistema de trabalho discricionário especializado não poderia ser aplicado a X. Como resultado, foi reconhecida a existência de cerca de 6 milhões de ienes em horas extras não pagas.

Resumo

Acima, explicamos a visão geral do sistema de trabalho discricionário para trabalhos profissionais e se este sistema pode ser aplicado a programadores. Como mencionado neste artigo, para que o sistema de trabalho discricionário para trabalhos profissionais seja aplicado a programadores, é necessário cumprir requisitos rigorosos. Os programadores aos quais o sistema de trabalho discricionário é aplicado devem verificar cuidadosamente se realmente cumprem os requisitos para a aplicação deste sistema. Além disso, os responsáveis das empresas que aplicam ou pretendem aplicar o sistema de trabalho discricionário aos programadores devem confirmar se realmente podem aplicar este sistema. Para estas decisões, é necessária a opinião de um especialista, por isso, consulte um advogado que seja especialista.