O que é a cláusula de envio de diretores em contratos de investimento

Quando uma empresa de arranque recebe investimento de um capital de risco (VC), uma das cláusulas que pode ser estipulada no contrato de investimento é a cláusula de nomeação de diretores.
Embora possa ter uma ideia geral do que é a cláusula de nomeação de diretores, nem sempre se compreende completamente o que é esta cláusula e o que significa legalmente.
Portanto, neste artigo, explicaremos a cláusula de nomeação de diretores no contrato de investimento.

O que é a cláusula de nomeação de diretores

A cláusula de nomeação de diretores é uma disposição que permite aos investidores, como os de capital de risco (VC), nomear pessoas associadas à sua própria empresa para servir como diretores em empresas iniciantes e similares.

O Significado da Cláusula de Nomeação de Diretores

No contexto de um contrato de investimento, a cláusula de nomeação de diretores tem dois significados principais:

1. Função de supervisão e monitorização das decisões do conselho de administração
2. Função de compreensão das informações internas da empresa

Função de Supervisão e Monitorização das Decisões do Conselho de Administração

Primeiramente, um dos significados é que os investidores, como os de capital de risco (VC), ao nomearem os seus próprios representantes como diretores, podem supervisionar e monitorizar se a gestão de negócios em startups está a ser realizada de forma adequada. Ao envolver os representantes do VC como diretores nas startups, os VC podem supervisionar e monitorizar se a gestão de negócios está a ser realizada de acordo com o plano de negócios.

Legalmente, a resolução da assembleia geral de acionistas é regulada pelo Artigo 309, Parágrafo 1, da Lei das Sociedades Japonesas, que estabelece que “a resolução da assembleia geral de acionistas, a menos que seja especificado de outra forma nos estatutos, é tomada pela maioria dos votos dos acionistas que podem exercer o direito de voto e que possuem mais da metade dos direitos de voto”. Portanto, se um número insuficiente de pessoas for nomeado como diretores para constituir a maioria, os VC não poderão legalmente controlar as decisões do conselho de administração das startups. No entanto, é possível que os representantes do VC possam influenciar o conselho de administração e controlar efetivamente as decisões do conselho de administração ao expressar suas opiniões.

Além disso, se um diretor nomeado fizer uma declaração na reunião do conselho de administração e os outros diretores ignorarem essa declaração e tomarem uma decisão que resulte em danos à empresa, os outros diretores que ignoraram a declaração do diretor nomeado correm um risco maior de serem avaliados como tendo violado o dever de diligência e lealdade, resultando em uma expectativa de que decisões adequadas serão tomadas.

Função de Compreensão das Informações Internas da Empresa

O segundo significado da cláusula de nomeação de diretores num contrato de investimento é a função de compreensão das informações internas da empresa. Se os investidores, como os VC, envolverem os seus próprios representantes como diretores nas reuniões do conselho de administração das startups, eles poderão entender as informações internas que são apresentadas na reunião do conselho de administração. Além disso, como estão envolvidos como diretores, eles também podem solicitar a divulgação de informações a outros diretores para desempenhar suas funções como diretores.

Como os diretores nomeados pelos VC também são diretores, se outros diretores forem solicitados a divulgar informações para desempenhar suas funções pelos diretores nomeados pelos VC, será difícil para eles recusar.

Envio como Observador

Existe um método semelhante ao de enviar um membro da própria empresa como diretor, que é o envio como observador, comum entre os VC e outros. Neste caso, a pessoa não se envolve como diretor na reunião do conselho de administração de empresas de arranque, mas sim como observador. Portanto, os efeitos são semelhantes aos da cláusula de envio do diretor. Quando enviado como observador, o impacto é geralmente menor do que quando envolvido como diretor, mas permite evitar riscos como assumir a responsabilidade de um diretor ou a incapacidade de renunciar como diretor.

Considerações sobre a cláusula de nomeação de diretores para startups e similares

Acima, explicamos o significado da cláusula de nomeação de diretores.

A seguir, vamos discutir as considerações sobre a cláusula de nomeação de diretores em contratos de investimento, do ponto de vista de startups e similares.

Número de diretores nomeados

Como mencionado anteriormente, em relação à resolução da assembleia geral de acionistas, é estipulado que “a resolução da assembleia geral de acionistas, a menos que haja disposição em contrário nos estatutos, é tomada pela maioria dos votos dos acionistas que podem exercer o direito de voto e que possuem mais da metade dos direitos de voto” (Artigo 309, parágrafo 1, da Lei das Sociedades Japonesas). Portanto, se startups e similares aceitarem muitos representantes de VC e outros como diretores, eles precisam ter cuidado, pois isso pode resultar na perda do controle e dos direitos de gestão da empresa para o VC e outros.

Além disso, mesmo que as startups e similares detenham a maioria, é necessário ter cuidado se estiverem mantendo a maioria por uma margem mínima. Isso porque é possível que os diretores das startups e similares concordem com o VC e outros, resultando na perda da maioria para o VC e outros. Além disso, dependendo da proposta, os diretores das startups podem não ser capazes de participar da votação como partes interessadas especiais (Artigo 369, parágrafo 2, da Lei das Sociedades Japonesas), resultando em uma situação em que não podem atingir a maioria.

Portanto, para startups e similares, é desejável manter a maioria com uma margem confortável.

Caráter e personalidade dos diretores nomeados

Existem diretores nomeados com várias personalidades, formas de pensar e características humanas. Se o diretor nomeado não se adequar à startup e similares, pode resultar em inibição dos diretores da startup e similares, e pode levar a uma situação em que discussões construtivas e tomadas de decisão suaves não podem ser realizadas.

Portanto, para as startups e similares que aceitam a nomeação de diretores, é importante considerar a compatibilidade com o diretor nomeado e, se a compatibilidade não for boa, preparar um sistema para solicitar ao VC e outros que nomeiem outros representantes como diretores.

Pontos de verificação da cláusula de envio de diretores do ponto de vista de investidores como o VC

Acima, explicamos os pontos a considerar sobre a cláusula de envio de diretores do ponto de vista de empresas iniciantes, etc. Abaixo, explicaremos os pontos a considerar sobre a cláusula de envio de diretores em contratos de investimento do ponto de vista de investidores como o VC.

Responsabilidade como diretor

Quando um membro do VC, etc., é enviado como diretor para uma empresa iniciante, etc., ele naturalmente assume a responsabilidade como diretor. Portanto, é necessário enviar membros que possam desempenhar adequadamente suas funções como diretores, sem violar o dever de lealdade e o dever de cuidado de um bom administrador.

Quando o VC, etc., envia um diretor, é desejável que se celebre um contrato de limitação de responsabilidade para o diretor enviado e que se inscreva no seguro de indenização dos diretores, como precaução.

Relação com conflito de interesses

O diretor enviado é ao mesmo tempo um membro do VC, etc., e um diretor de uma empresa iniciante, etc. Nesse caso, pode surgir uma situação em que é necessário agir de uma maneira que possa diminuir o valor das ações, embora seja necessário para a sobrevivência da empresa. Nesses casos, o diretor enviado precisa considerar que tipo de ação ou declaração é apropriada e tomar uma decisão cuidadosa.

Responsabilização dos diretores de empresas iniciantes, etc.

Se um membro do VC, etc., é enviado como diretor para uma empresa iniciante, etc., e está envolvido no conselho de administração, parte da responsabilidade por qualquer problema que ocorra é efetivamente reconhecida pelo VC, etc. Nesse caso, torna-se praticamente difícil para o VC, etc., responsabilizar a empresa iniciante, etc., e outros diretores da empresa iniciante, etc.

Dificuldade em renunciar como diretor

Pode haver situações em que seria desejável que o diretor enviado renunciasse por várias razões, como o surgimento de um conflito de interesses ou a impossibilidade de recuperação do investimento. No entanto, o Artigo 346, Parágrafo 1, da Lei das Sociedades Anônimas (Lei das Sociedades por Ações no Japão) estipula que “Se um diretor estiver ausente ou se o número de diretores estipulado por esta lei ou pelos estatutos estiver ausente, o diretor que se aposentou devido ao término de seu mandato ou renúncia terá os direitos e obrigações de um diretor até que um novo diretor (incluindo aqueles que devem desempenhar as funções de um diretor temporário de acordo com o próximo parágrafo) assuma o cargo.” Portanto, pode haver uma situação em que é efetivamente impossível renunciar como diretor até que um novo diretor seja eleito. Além disso, quando vários VCs, etc., enviam diretores, pode haver uma situação em que se possa renunciar ou não, dependendo da relação entre o Artigo 346, Parágrafo 1, da Lei das Sociedades Anônimas e o número de diretores, é determinado por quem age mais rápido.

Portanto, quando o VC, etc., envia um diretor, é necessário considerar cuidadosamente o número de diretores da empresa iniciante, etc., e o número de diretores enviados por outros VCs, etc., ao decidir se deve ou não enviar um diretor.

Divulgação de informações para o VC, etc., que é acionista

O diretor enviado pelo VC, etc., também tem o dever de cuidado de um bom administrador, assim como um diretor normal. Nesse caso, se o diretor enviado divulgar descuidadamente as informações que obteve como diretor para o VC, etc., que é apenas um acionista, ele pode violar o dever de cuidado de um bom administrador. Portanto, é importante para o VC, etc., ao estipular a cláusula de envio de diretores no contrato de investimento, também estipular uma cláusula que permita que o diretor enviado divulgue as informações que obteve como diretor para o VC, etc.

Resumo

Acima, explicamos sobre a cláusula de envio de diretores em contratos de investimento. Ao descrever a cláusula de envio de diretores, em termos de pontos a serem observados por empresas iniciantes e investidores, parece que é uma cláusula que deve ser muito cuidadosa ao estabelecer. No entanto, há muitos talentos experientes e excelentes em VC, etc., então as empresas iniciantes, etc., usam o poder desses talentos excelentes para expandir a empresa, e VC, etc., enviam talentos e crescem a empresa para obter um retorno maior. A relação ganha-ganha que é construída é o que a cláusula de envio de diretores visa originalmente. Para maximizar o papel original desta cláusula de envio de diretores, é desejável ter um contrato de investimento elaborado por um advogado especialista ou receber conselhos de um advogado.