Folha de Termos do Contrato de Investimento Relacionado à Aumento de Capital por Alocação a Terceiros

Quando as empresas de arranque procuram financiamento de terceiros, como os VC (Venture Capital), é comum que novas ações sejam atribuídas aos investidores, como os VC, através de um aumento de capital por alocação a terceiros. Ao realizar um aumento de capital por alocação a terceiros, há muitos pontos a serem definidos no contrato de investimento, por isso é comum a criação de uma folha de termos na fase de negociação do contrato. Assim, explicaremos quais são os pontos que se tornam foco nas negociações do contrato e que são mencionados na folha de termos do contrato de investimento.

O que é um contrato de investimento

Quando uma empresa recebe investimento de terceiros, como um VC (Venture Capital), é necessário estabelecer um contrato que defina as condições de investimento. Neste caso, as partes envolvidas no contrato são a empresa que recebe o investimento, os acionistas existentes, como os fundadores, e o novo investidor, como o VC.

A celebração de um contrato de investimento não é um procedimento exigido pela lei das sociedades, mas se não houver um contrato, a empresa que recebeu o investimento pode ter dificuldades em provar que os fundos recebidos do VC foram para fins de investimento, o que pode levar a problemas futuros. Se não puder ser provado que os fundos são para fins de investimento, existe o risco de que o VC possa retirar o seu investimento posteriormente. Por isso, é especialmente importante para a empresa que recebe o investimento estabelecer corretamente um contrato de investimento.

A necessidade de celebrar um contrato de investimento é explicada em detalhe no seguinte artigo.

Artigo relacionado: O que é um contrato de investimento? A necessidade de celebração de contrato para as empresas[ja]

Tipos de contratos de investimento

Embora não seja impossível criar um único contrato para o investimento recebido, normalmente o contrato é dividido em vários documentos, dependendo do conteúdo do acordo. Os mais importantes ao estabelecer um contrato com um investidor são o contrato de investimento e o acordo entre acionistas.

O contrato de investimento é um acordo entre a empresa que recebe o investimento e o novo investidor, como o VC, e estabelece cláusulas sobre o conteúdo das ações que são objeto de investimento, bem como a situação financeira e de gestão da empresa investida, que são a base para a decisão de investimento.

Por outro lado, o acordo entre acionistas é um contrato que inclui os acionistas existentes, como os fundadores. Na maioria dos casos, os acionistas existentes, como os fundadores, detêm mais de metade das ações da empresa que recebe o investimento. De acordo com a lei das sociedades, os acionistas que detêm mais de metade das ações podem, em princípio, tomar decisões sozinhos sobre questões fundamentais da gestão da empresa. Muitos investidores, como os VCs, investem com a premissa de que estarão envolvidos na gestão, mas para isso, é necessário restringir os acionistas existentes que detêm mais de metade das ações por meio de um contrato.

A relação entre o contrato de investimento e o acordo entre acionistas é explicada em detalhe no seguinte artigo.

Artigo relacionado: A relação entre o contrato de investimento e o acordo entre acionistas[ja]

Aumento de capital por alocação a terceiros em contratos de investimento

Quando o objeto do investimento por um VC é ações, a empresa que recebe o investimento emite novas ações para o investidor VC. O método utilizado neste caso é o aumento de capital por alocação a terceiros. Este é um procedimento em que a empresa concede a um terceiro específico o direito de subscrever as novas ações que está a emitir, e o investidor VC compra estas ações. É um dos métodos de emissão de ações estabelecidos pela lei das sociedades. Quando se emite ações através de um aumento de capital por alocação a terceiros e se angaria fundos de investidores como VCs, há muitos pontos a serem decididos na fase de negociação do contrato, incluindo as condições de investimento.

Term Sheet em Contratos de Investimento

O significado da Ficha de Termos

Quando se levanta fundos de investidores como VC através da emissão de novas ações por aumento de capital por alocação a terceiros, é necessário celebrar um contrato de investimento. No entanto, o conteúdo deste contrato de investimento tende a ser extenso e é necessário ajustar relações de direitos complexas na fase de negociação do contrato com várias partes.

Por isso, é comum na prática criar uma Ficha de Termos que lista as principais condições contratuais antes de elaborar o contrato de investimento, e negociar o contrato com base nela.

Itens da Folha de Termos

Os itens da folha de termos nos contratos de investimento e entre acionistas variam de acordo com cada projeto de investimento, portanto, servem apenas como uma referência. No entanto, os principais itens são os seguintes. Além disso, se ações de diferentes categorias forem emitidas, também serão adicionados conteúdos relacionados aos acionistas dessas ações.

• Informações sobre as partes do contrato
• Resumo do financiamento (tipo de ações a serem emitidas, número total de ações que podem ser emitidas e número total de ações emitidas, número de ações a serem emitidas, preço de emissão, valor total do pagamento, condições de pagamento, capital social, etc., data de pagamento, uso do financiamento, etc.)
• Informações sobre ações de diferentes categorias (dividendos preferenciais, prioridade na distribuição de ativos remanescentes, direito de aquisição, cláusulas de aquisição, direito de voto, divisão de ações, etc.)
• Informações sobre as ações (garantias de representação, direito de preferência do investidor, tratamento em caso de violação do contrato, término do contrato, etc.)
• Informações sobre a gestão da empresa (uso do financiamento, cláusulas sobre a obrigação de esforço para a listagem, envio de diretores e observadores, aprovação prévia / notificação prévia aos investidores, divulgação de informações aos investidores, obrigação de dedicação dos fundadores, etc.)

Assuntos relacionados com ações de diferentes categorias

Ao receber investimentos de VC (Capital de Risco) e outros, é comum emitir ações de diferentes categorias, cujas cláusulas serão descritas na folha de termos. As ações de diferentes categorias referem-se a ações que têm algumas diferenças em termos de direitos, e são frequentemente utilizadas quando se recebe investimentos de VC e outros.

Por exemplo, existem ações de diferentes categorias que estabelecem diferentes conteúdos para a distribuição de lucros excedentes e a distribuição de propriedades residuais, ou ações de diferentes categorias que concedem o direito de recusar certos itens de resolução da assembleia geral de acionistas. Os investidores de VC e outros, que esperam estar envolvidos na gestão da empresa investida após o investimento, podem emitir ações de diferentes categorias com tais conteúdos.

Quando se emitem ações de diferentes categorias, o conteúdo dessas ações é descrito na folha de termos. Por exemplo, o item “prioridade na distribuição de propriedades residuais” será descrito da seguinte forma:

〇 euros por ação (〇% em relação ao valor pago por ação) prioridade sobre ações comuns, [igual ou superior] a 〇 ações preferenciais, e [participante ou não participante]

https://www.meti.go.jp/press/2018/04/20180402006/20180402006-1.pdf[ja]

Para mais detalhes sobre as cláusulas relacionadas com ações de diferentes categorias nos contratos de investimento, consulte o seguinte artigo.

Artigo relacionado: Emissão e conteúdo de ações de diferentes categorias em contratos de investimento de startups[ja]

Assuntos relacionados com ações

Em relação às ações emitidas para investimento, os seguintes pontos são relevantes. Além disso, os detalhes sobre as cláusulas relacionadas com ações no contrato de investimento são explicados no artigo abaixo.

Artigo relacionado: O que são as cláusulas sobre ações num contrato de investimento[ja]

• Cláusula sobre a subscrição preferencial de novas ações emitidas
• Cláusula sobre o direito de preferência na compra
• Cláusula sobre a compra de ações
• Cláusula sobre o direito de venda conjunta e de participação na transferência
• Cláusula sobre a transferência de ações
• Cláusula sobre o direito de arrastar (Drag Along Right)
• Cláusula de liquidação presumida

A cláusula de subscrição preferencial é uma cláusula que permite aos investidores manter a sua proporção de ações, obtendo o direito de subscrever preferencialmente as novas ações emitidas. A cláusula de subscrição preferencial é descrita da seguinte forma na folha de termos.

Quando a empresa emissora emite ações, o investidor pode subscrevê-las preferencialmente de acordo com a sua proporção de ações. No entanto, isto exclui a emissão de opções de ações correspondentes a □% do total de ações emitidas.

https://www.meti.go.jp/press/2018/04/20180402006/20180402006-1.pdf[ja]

Além disso, a cláusula de compra de ações é uma cláusula que estabelece o direito dos investidores, como os VC, de solicitar à empresa e aos seus diretores a compra das ações que possuem, caso ocorra um determinado evento. A cláusula de compra de ações é descrita da seguinte forma na folha de termos. Os pontos importantes são as condições para o exercício do direito de solicitação de compra e o método de cálculo do preço de compra.

1. O investidor pode solicitar à empresa emissora e aos acionistas fundadores que comprem as ações que possui, se ocorrer qualquer um dos seguintes eventos:
・Se houver uma violação grave dos artigos □, □ e □ deste contrato
・Se for descoberto que as declarações garantidas não são verdadeiras ou precisas, e o conteúdo é importante
2. O preço para a compra de ações do investidor devido ao pedido de compra acima mencionado será o montante calculado pelo método acordado entre o investidor e a empresa emissora e os acionistas fundadores

https://www.meti.go.jp/press/2018/04/20180402006/20180402006-1.pdf[ja]

Os detalhes sobre a cláusula de compra de ações no contrato de investimento são explicados no artigo abaixo.

Artigo relacionado: O que é a cláusula de compra de ações num contrato de investimento[ja]

Além disso, o direito de arrastar (Drag Along Right) é uma cláusula que permite que os investidores, como os VC, forcem a realização de M&A ou EXIT sob a sua liderança. Do ponto de vista dos investidores, como os VC, o direito de arrastar é eficaz para a recuperação do investimento, e alguns investidores podem solicitar tais condições. Os detalhes sobre a cláusula do direito de arrastar no contrato de investimento são explicados no artigo abaixo.

Artigo relacionado: A cláusula do direito de arrastar num contrato de investimento de uma startup[ja]

A cláusula de liquidação presumida é uma cláusula que estipula que, se a empresa investida for adquirida após o investimento dos VC, a empresa será considerada liquidada e os ativos serão distribuídos aos investidores, como os VC. Em particular, se o investimento for feito desde a fundação, muitas vezes a empresa é adquirida através de M&A sem chegar a IPO, por isso, sem a cláusula de liquidação presumida, pode haver a possibilidade de não conseguir recuperar o investimento. Os detalhes sobre a cláusula de liquidação presumida no contrato de investimento são explicados no artigo abaixo.

Artigo relacionado: O que é a cláusula de liquidação presumida num contrato de investimento[ja]

Questões relacionadas à gestão da empresa

As questões relacionadas à gestão da empresa que são mencionadas na folha de termos do contrato de investimento incluem as seguintes. Além disso, as cláusulas relacionadas à gestão da empresa no contrato de investimento são explicadas em detalhe no artigo abaixo.

Artigo relacionado: O que são as cláusulas sobre a gestão da empresa no contrato de investimento[ja]

• Cláusula sobre o dever de esforço para a listagem
• Cláusula sobre o uso de fundos
• Cláusula sobre a nomeação de diretores e observadores
• Cláusula sobre representações e garantias
• Cláusula sobre notificação de assuntos importantes e aprovação prévia por investidores
• Cláusula sobre notificação posterior aos investidores
• Cláusula sobre a dedicação à gestão

A cláusula de nomeação de diretores é uma cláusula que permite que investidores como VC nomeiem seus próprios funcionários como diretores na empresa investida. É comum que os VC desejem envolver-se na gestão da empresa investida para recuperar o investimento. Ao nomear funcionários como diretores, os VC podem entender a situação interna da empresa investida em tempo real e influenciar as decisões da empresa ao expressar suas opiniões no conselho de administração. A questão da nomeação de diretores é descrita na folha de termos da seguinte forma:

Os acionistas que detêm mais de X% / X ações do tipo de ações preferenciais emitidas têm o direito de nomear um diretor

https://www.meti.go.jp/press/2018/04/20180402006/20180402006-1.pdf[ja]

A cláusula sobre a nomeação de diretores no contrato de investimento é explicada em detalhe no artigo abaixo.

Artigo relacionado: O que é a cláusula de nomeação de diretores no contrato de investimento[ja]

Além disso, no contrato de investimento, a cláusula de representações e garantias é estabelecida principalmente para garantir que as questões financeiras e de gestão da empresa investida sejam apropriadas e conforme declarado previamente. E o que será representado e garantido é também descrito na folha de termos. A cláusula de representações e garantias no contrato de investimento é explicada em detalhe no artigo abaixo.

Artigo relacionado: O que é a cláusula de representações e garantias no contrato de investimento[ja]

Além disso, pode haver uma cláusula sobre a dedicação à gestão que restringe a saída de diretores para o exterior após o investimento. Na folha de termos, é descrito da seguinte forma:

1. Não renunciará ao cargo de diretor nem recusará a reeleição sem a aprovação do investidor

2. Proibição de ocupações e cargos paralelos sem a aprovação prévia do investidor

3. Obrigação de não competir durante o mandato e por X anos após a renúncia

https://www.meti.go.jp/press/2018/04/20180402006/20180402006-1.pdf[ja]

Além disso, como os investidores como VC geralmente visam recuperar o investimento através da listagem (IPO) da empresa investida, pode haver uma obrigação de esforço para a listagem da empresa investida. Nesse caso, a folha de termos é descrita da seguinte forma:

1. A empresa emissora e os acionistas fundadores têm a obrigação de se esforçar para serem listados na bolsa de valores até o final de X ano e X mês
2. A empresa emissora e os acionistas fundadores têm a obrigação de cooperar no caso de o investidor ter que vender as ações da empresa emissora devido ao vencimento, etc.

https://www.meti.go.jp/press/2018/04/20180402006/20180402006-1.pdf[ja]

Conclusão

Como vimos acima, quando se recebe investimento através de um aumento de capital por alocação a terceiros, é necessário decidir sobre uma série de questões. As questões decididas aqui são todas importantes para a gestão futura da empresa, por isso é crucial examinar cada uma delas cuidadosamente na fase do term sheet. Muitas questões pressupõem conhecimento da lei das sociedades, o que pode ser difícil de entender. Portanto, quando se negocia um contrato para receber investimento de terceiros, como um VC, recomendamos que consulte um advogado com vasta experiência em captação de recursos para startups.