O que é a Governança Familiar que os Gestores devem Construir para Prevenir Problemas de Sucessão Patrimonial e Empresarial

Para as empresas, a sucessão patrimonial e empresarial é um desafio incontornável. A escolha de sucessores, a divisão de bens e a transferência de poderes de gestão são questões complexas que se acumulam e não se pode negar o potencial de levar a conflitos familiares ou a confusão empresarial.

Neste artigo, apresentaremos dicas para resolver esses problemas através da implementação de governança familiar, visando a continuidade e o crescimento sustentável da empresa. Além disso, explicaremos em detalhe os pontos de atenção que os gestores devem ter ao elaborar um testamento.

A Importância da Construção de Regras de Sucessão de Ativos e Negócios através da Governança Familiar para Gestores

Ao construir a governança familiar, explicaremos a importância de os gestores pensarem em medidas para a sucessão de ativos e negócios, bem como a importância do testamento.

A Importância da Sucessão de Ativos e Negócios para Gestores

Se um gestor deseja que a sua empresa continue a operar sem problemas, mesmo em caso de eventualidades, é essencial que ele tome medidas preventivas para problemas relacionados com a sucessão de ativos e negócios.

Na sucessão de ativos e negócios de um gestor, é comum ocorrerem situações como as seguintes:

Para evitar a perda de ativos próprios ou causar confusão entre os stakeholders, é necessário preparar-se para uma transição suave da gestão da empresa e manter a operação estável da mesma.

Artigo relacionado: O que os gestores devem projetar na governança familiar? Explicação detalhada sobre métodos de construção e gestão de operações[ja]

A Necessidade de Elaborar um Testamento

Para resolver problemas de sucessão de ativos e negócios, a elaboração de um testamento é indispensável. Sem um testamento, os bens são herdados pelos herdeiros legais de acordo com as suas quotas legais. Na ausência de um testamento, a discussão sobre a divisão da herança é obrigatória e, frequentemente, torna-se uma fonte de conflitos.

Os gestores possuem diversos tipos de ativos, como imóveis e ações. Se houver oposição de apenas uma pessoa quanto à avaliação ou divisão dos ativos, isso pode levar a disputas judiciais.

Conflitos que aprofundam a discórdia podem ter um impacto muito negativo na gestão eficiente do negócio e na proteção dos ativos, tornando crucial estabelecer previamente o conteúdo da herança através de um testamento.

Medidas Necessárias na Elaboração de um Testamento

Como mencionado acima, a elaboração de um testamento é essencial para os gestores. No entanto, não se pode esperar que apenas a criação de um testamento garanta um tratamento adequado da herança, sendo necessárias medidas adicionais.

Isso deve-se à possibilidade de surgirem disputas em resposta ao conteúdo do testamento.

Se houver descontentamento com o sucessor do negócio ou disputas internas, pode ocorrer uma situação de litígio, utilizando-se alegações de violação da legítima ou a invalidade do testamento. As medidas que serão explicadas a seguir, considerando a reivindicação do valor da legítima e disputas de validade do testamento, são essenciais.

Além disso, se a administração fiscal rejeitar os acordos fiscais, pode ser necessário lutar contra as autoridades fiscais para que a sucessão de ativos e negócios ocorra conforme planejado.

É também importante compartilhar conhecimento para que os herdeiros estejam preparados para lutar em caso de litígio.

A Importância de Estratégias Contra a Violação da Reserva de Herança na Sucessão de Ativos e Empresas

Quando um gestor, cujo património inclui ações da própria empresa, elabora um testamento, a “violação da reserva de herança” é um problema que surge frequentemente. Aqui, explicaremos o que é a violação da reserva de herança e a importância de os gestores implementarem estratégias para evitar essa violação no contexto da sucessão de ativos e empresas.

O que é a Violação da Reserva de Herança

A reserva de herança refere-se à parte do património do testador que, por lei, deve ser reservada para certos herdeiros, e que o testador não pode dispor livremente. Em contraste, a parte do património que o testador pode dispor sem restrições é chamada de quota disponível.

A violação da reserva de herança ocorre quando o testador dispõe de mais do que a sua quota disponível, resultando numa situação em que os herdeiros recebem menos do que a sua reserva de herança garantida por lei.

Um testamento que viole a reserva de herança não é inválido. No entanto, os herdeiros cuja reserva foi violada podem reivindicar o montante correspondente à violação dos beneficiários das doações ou legados feitos pelo falecido (neste artigo, o gestor). Isso é conhecido como reivindicação do montante da violação da reserva de herança.

Por que os Gestores Devem Implementar Estratégias Contra a Violação da Reserva de Herança

Quando surge uma reivindicação do montante da violação da reserva de herança, isso pode impedir a transição suave da gestão empresarial que estava planeada, tornando necessária a consideração de estratégias preventivas.

Os ativos de um gestor frequentemente consistem em grande parte em ações da própria empresa, e para assegurar uma transição suave do negócio, pode ser necessário centralizar o controlo dessas ações num sucessor específico. Isso pode criar desigualdades entre o sucessor e outros herdeiros, potencialmente levando a disputas sobre a violação da reserva de herança.

Além disso, pode haver casos em que o sucessor, para pagar o montante correspondente à reivindicação da reserva de herança, precisa vender as ações herdadas a terceiros. Isso pode resultar na participação de terceiros não previstos no negócio, o que pode levar ao colapso da governança familiar planeada.

Para evitar conflitos decorrentes da violação da reserva de herança, é crucial que, antes de elaborar um testamento, se faça uma previsão sobre a reserva de herança e se considere como evitar disputas.

Pontos de Atenção ao Considerar Estratégias

Ao considerar estratégias contra a reivindicação do montante da violação da reserva de herança, é importante ter em mente o propósito do sistema de reserva de herança. O propósito desse sistema é proteger uma expectativa legítima dos herdeiros em relação à herança, como a segurança de vida, e manter a equidade entre os herdeiros, protegendo os direitos dos herdeiros legais em caso de testamentos injustos.

Estratégias que ignoram essa premissa não são adequadas à legislação atual e são inúteis. Para implementar medidas eficazes, é essencial respeitar plenamente o conteúdo e o propósito do sistema de reserva de herança sob a lei vigente.

Pontos essenciais a conhecer ao considerar medidas contra a violação da legítima

Ao considerar medidas contra a violação da legítima, é crucial antever se o plano de sucessão pode infringir a legítima e, em caso afirmativo, em que medida.

Aqui explicamos os pontos essenciais a conhecer ao ponderar sobre medidas contra a violação da legítima.

Método de cálculo do montante da violação da legítima

O montante da violação da legítima é calculado pela seguinte fórmula:

No processo de cálculo, “o valor dos bens que servem de base ao cálculo da legítima” é um item que frequentemente leva a disputas. Este refere-se ao total do valor dos bens do testador no início da sucessão e o valor dos bens doados, deduzindo-se o montante total das dívidas.

As razões para as disputas frequentes sobre “o valor dos bens que servem de base ao cálculo da legítima” incluem:

• A dificuldade em avaliar corretamente o valor de mercado dos bens
• Interpretações divergentes sobre o alcance e o valor das doações que devem ser trazidas de volta para a massa hereditária

Trazer de volta para a massa hereditária refere-se à regra que considera as doações feitas em vida pelo testador, próximas ao início da sucessão, como parte dos bens hereditários.

Explicaremos mais detalhadamente sobre as disputas relacionadas a trazer de volta para a massa hereditária a seguir.

Disputas sobre se uma doação constitui ou não um benefício especial

Em relação às doações feitas aos herdeiros, apenas os “benefícios especiais” são incluídos no valor dos bens que servem de base ao cálculo da legítima. Portanto, é crucial determinar se a natureza da doação se enquadra como um benefício especial.

As doações que constituem um benefício especial incluem:

• Doações por motivo de casamento
• Doações por motivo de adoção
• Doações como capital de subsistência

Doações como capital de subsistência referem-se a transferências de bens que servem amplamente como base para a subsistência, como fundos para independência financeira ou habitação.

Contudo, é importante entender que o que é reconhecido como um benefício especial depende da consideração das circunstâncias individuais.

Disputas sobre se a doação foi feita dentro do período relevante

O que é incluído no valor dos bens que servem de base ao cálculo da legítima depende de quando a doação foi feita.

Isso ocorre porque, segundo as disposições do Código Civil, apenas as doações feitas a pessoas que não são herdeiros dentro de um ano do início da sucessão e os benefícios especiais dados aos herdeiros dentro dos 10 anos anteriores ao início da sucessão são considerados para trazer de volta para a massa hereditária.

O critério para determinar o momento da doação é a data de celebração do contrato de doação. O momento em que a doação é efetivada é irrelevante, portanto, tenha atenção a isso.

Além disso, como exceção, quando ambas as partes da doação sabiam que estavam prejudicando o beneficiário da legítima, não há limite de tempo. Ao decidir o que é trazido de volta para a massa hereditária, é necessário julgar o momento em que a doação foi feita e se havia conhecimento de que isso levaria à violação da legítima.

Disputas sobre a avaliação do valor da doação

O valor das doações que são trazidas de volta para a massa hereditária é avaliado com base no valor no momento do início da sucessão. Ou seja, mesmo que o bem doado tenha sido destruído ou seu valor tenha mudado nas mãos do beneficiário, ele é avaliado como se ainda estivesse no estado original no momento do início da sucessão.

Contudo, quando o bem destruído é, por exemplo, ações não cotadas em bolsa, a avaliação no momento da sucessão pode ser difícil e frequentemente leva a conflitos entre as partes. Entenda que é difícil ter uma previsão detalhada no momento da criação do testamento, pois a avaliação no início da sucessão só pode ser conhecida naquele momento.

Métodos de Resposta a Reivindicações de Invasão da Reserva Hereditária

Para lidar com reivindicações de invasão da reserva hereditária, consideramos o seguinte processo:

1. Herança e doação de propriedades que não sejam ações
2. Renúncia à reserva hereditária
3. Utilização de acordos fixos e de exclusão sob a Lei de Sucessão Empresarial Suave (Heisei 29 [2017])

Além disso, as seguintes medidas também são eficazes:

• Consideração de doações em vida
• Consideração de transferências onerosas
• Utilização de seguros de vida
• Utilização de indenizações por morte
• Utilização de cláusulas adicionais em testamentos

Explicaremos cada uma delas em detalhe.

Sucessão e Doação de Bens que não são Ações

A forma mais eficaz de lidar com reivindicações de violação da legítima é, desde o início, criar um testamento que previna a ocorrência de tal violação.

Por exemplo, pode-se considerar a sucessão ou doação de bens que não sejam ações a outros beneficiários com direito à legítima.

No entanto, é necessário levar em conta a possibilidade de variação no valor dos bens herdados. Se o valor das ações aumentar após a criação do testamento, pode surgir uma legítima inesperada no momento do início da sucessão.

Se deseja elaborar um testamento que não resulte em violação da legítima, será necessário prever a avaliação dos bens que servirão de base para o cálculo da legítima no futuro.

Negociação da Renúncia à Legítima

Quando a violação da legítima é inevitável, negociar a renúncia à mesma pode ser uma das estratégias de resolução. No entanto, as negociações para a renúncia à legítima ocorrem após a morte do testador. Como são realizadas entre partes em situação de conflito de interesses, podem ser complicadas.

Importa ainda referir que a renúncia à legítima pode ser feita antes do início da sucessão. Para que o tribunal de família autorize a renúncia antecipada, são necessários os seguintes requisitos:

• O beneficiário da legítima deve renunciar voluntariamente;
• Deve existir uma racionalidade objetiva baseada nos princípios do Direito de Sucessões japonês.

Como a renúncia à legítima não traz benefícios diretos ao beneficiário, pode ser difícil obter a sua cooperação ativa. No entanto, a renúncia antecipada é geralmente conduzida pelo responsável pela governança familiar ou pela gestão da empresa, tornando-se uma opção mais acessível e que deve ser considerada ativamente.

Os Acordos de “Fixação” e “Exclusão” na Lei de Sucessão Empresarial Japonesa

Se não houver consentimento para a renúncia da legítima, considere utilizar os acordos de fixação e exclusão previstos na Lei de Sucessão Empresarial Japonesa (Lei Relativa à Sucessão Empresarial em Pequenas e Médias Empresas).

Ao realizar um acordo de exclusão, as ações abrangidas pelo acordo deixam de ser objeto de reivindicação por violação da legítima.

Por outro lado, ao estabelecer um acordo de fixação, o valor das ações objeto do acordo é fixado no momento do acordo, e qualquer aumento subsequente no valor não será considerado em reivindicações por violação da legítima.

Isso significa que, mesmo que o valor das ações aumente até o início da sucessão, a quantia da legítima dos herdeiros não sucessores não aumentará, eliminando assim disputas sobre o método de avaliação, o que é uma vantagem.

Note-se que é possível combinar os acordos de exclusão e fixação. Esta abordagem permite uma resposta flexível, mas exige o consentimento de todos os herdeiros presumidos e do sucessor, o que também pode ser um processo oneroso.

Doação de Ações Próprias em Vida

Realizar uma doação em vida de ações próprias da empresa, dentro dos limites que não são incluídos no cálculo da legítima, é uma das estratégias para lidar com a violação da parte legítima da herança.

Ao considerar a doação em vida, deve-se planejar cuidadosamente, tendo em conta os seguintes aspetos:

• O alcance das ações que podem ser revertidas no cálculo da base de ativos para a reivindicação da violação da parte legítima;
• A ordem das doações e legados que podem ser alvo de reivindicação da violação da parte legítima.

Embora seja necessário um preparo meticuloso, é um meio eficaz se deseja prosseguir com a sucessão de ativos conforme planeado.

Atenção ao Preço em Transferências Onerosas

Ao transferir bens herdados que se espera que valorizem no futuro, pode-se adotar estratégias para mitigar o imposto sobre heranças. Essas transferências onerosas de bens durante a vida podem também ser eficazes como medida contra reivindicações de legítima.

Isso deve-se ao fato de que apenas o valor dos bens transferidos gratuitamente é incluído no cálculo da violação da legítima, enquanto os bens transferidos mediante pagamento não afetam a legítima.

Contudo, se o preço de transferência não for considerado adequado ao valor de mercado, os bens podem ser sujeitos a reclamação. Portanto, é necessário verificar e assegurar a adequação do preço.

A Utilização do Seguro de Vida Deve Ser Cautelosa

Na estratégia para proteger a legítima herança, a utilização do seguro de vida é uma das opções. Os valores recebidos do seguro de vida não são incluídos como benefícios especiais no cálculo da legítima. Além disso, o seguro de vida pode ser utilizado com o objetivo de garantir fundos suficientes para atender a uma possível reivindicação do montante violado da legítima.

Contudo, em certas circunstâncias, os valores do seguro de vida podem excepcionalmente ser considerados na legítima, o que significa que não é uma medida completamente infalível.

Acima de tudo, o seguro de vida desempenha um papel crucial na proteção financeira da família, entre outros. Portanto, o uso do seguro de vida como uma medida para proteger a legítima deve ser considerado com prudência.

A Viabilidade da Utilização de Pensões por Morte como Estratégia Sucessória

As pensões por morte podem ser utilizadas como uma estratégia para lidar com a legítima (reserva de herança). Se a pensão por morte for considerada parte do património hereditário, ela será naturalmente incluída no cálculo da base de ativos para a legítima. Portanto, a questão de saber se a pensão por morte é parte do património hereditário é crucial.

No entanto, o tratamento das pensões por morte pode variar de acordo com as circunstâncias individuais, o que significa que não se pode afirmar que são uma solução completamente segura para estratégias relacionadas com a legítima. Além disso, tal como acontece com os seguros de vida, é importante considerar o papel vital que as pensões por morte desempenham na proteção financeira da família ao ponderar esta questão.

Transmitir a Vontade Através de uma Cláusula Adicional no Testamento

Uma cláusula adicional no testamento é um meio de expressar o contexto e as nuances do conteúdo do testamento, comunicando a vontade do testador aos beneficiários. Ao transmitir a intenção por trás do testamento aos herdeiros legítimos, pode-se esperar ganhar a sua compreensão e cooperação.

Embora não tenha força legal vinculativa, possui eficácia factual. No entanto, se a governança familiar estiver efetivamente em funcionamento, pode ter um impacto significativo.

Explicar claramente o conteúdo das doações em vida e o valor dos ativos do ponto de vista do testador pode ajudar a prevenir o agravamento de disputas.

Medidas a tomar na elaboração de um testamento para lidar com disputas de invalidade testamentária

Quando um gestor elabora um testamento, é necessário considerar medidas para lidar com disputas de invalidade testamentária, juntamente com estratégias para questões de reivindicação de legítima.

A importância de lidar com pedidos de confirmação de invalidade de um testamento

Um pedido de confirmação de invalidade de um testamento é feito quando há uma disputa sobre a eficácia do testamento. Existem várias causas para a invalidade de um testamento, incluindo, por exemplo:

• Falta de capacidade testamentária
• Não cumprimento dos requisitos legais para um testamento
• Erro, fraude ou violação da ordem pública e bons costumes
• Revogação do testamento
• Conteúdo do testamento indeterminado
• Violação da proibição de testamentos conjuntos

Se a invalidade do testamento for confirmada, a divisão da herança será feita como se o testamento não existisse. A divisão da herança pode levar a mais disputas, portanto, é importante tomar medidas para prevenir disputas de invalidade testamentária.

A seguir, explicaremos algumas das causas mais comuns e notáveis de invalidade de um testamento e as medidas a serem tomadas.

Falta de capacidade testamentária como causa de invalidade e medidas a tomar

Um testamento feito por alguém sem capacidade testamentária é inválido. O Código Civil reconhece a capacidade testamentária a partir dos 15 anos de idade, mas a capacidade testamentária de idosos, especialmente aqueles com demência, é frequentemente contestada.

Não há critérios claros para determinar a capacidade testamentária, que é julgada a partir de uma perspectiva psiquiátrica, do conteúdo do testamento e de outras circunstâncias. Para garantir que a capacidade testamentária seja reconhecida, é aconselhável elaborar o testamento o mais cedo possível.

Como um testamento pode ser reescrito várias vezes, é prudente prepará-lo antecipadamente, também como precaução contra doenças súbitas ou acidentes. Se já for idoso, é necessário obter uma avaliação médica e documentar que não há problemas de memória ou julgamento, dissipando quaisquer dúvidas sobre a capacidade testamentária.

Falta de autografia como causa de invalidade de um testamento manuscrito e medidas a tomar

Ao elaborar um testamento manuscrito, é exigida a autografia. Isso significa que, se a caligrafia puder ser identificada como sendo do próprio punho do testador, considera-se que o testamento reflete a verdadeira intenção do mesmo.

Se o testador não tiver força para segurar um instrumento de escrita, a capacidade de autografia é considerada inexistente e o testamento não é reconhecido como válido. Como testador, é preferível utilizar um testamento público notarial.

Falta de declaração oral como causa de invalidade de um testamento público notarial e medidas a tomar

Na elaboração de um testamento público notarial, exceto para pessoas que não podem falar ou ouvir, é necessário que o testador declare oralmente suas intenções diretamente ao notário.

Algumas pessoas podem tentar esconder a demência fingindo entender e respondendo às perguntas, por isso a validação da declaração oral é rigorosamente aplicada. Se a declaração oral não for considerada válida, o testamento é inválido. O testador deve criar um testamento público notarial enquanto ainda for capaz de expressar verbalmente a sucessão de seus negócios e propriedades.

Conclusão: Consulte um advogado para a sucessão patrimonial e empresarial de gestores

Se um gestor deseja proteger os seus ativos após a sua morte e assegurar a continuidade da gestão da empresa de forma próspera, é essencial antecipar e lidar com possíveis problemas relacionados com a sucessão patrimonial e empresarial. A preparação de um testamento por si só não é suficiente para garantir um tratamento adequado do património; são necessárias estratégias que considerem disputas sobre a violação da legítima ou a validade do testamento.

Para implementar medidas de resolução de conflitos eficazes, é imprescindível compreender e organizar corretamente os próprios ativos e a situação dos stakeholders, tendo em conta a legislação e precedentes judiciais. Por isso, ao redigir um testamento e estabelecer acordos de sucessão patrimonial e empresarial, é aconselhável procurar o aconselhamento especializado de um advogado. Recorrendo a um advogado, é possível compreender corretamente o sistema de heranças e criar um conjunto de regras adequado às suas necessidades.

Apresentação das Medidas do Nosso Escritório

O Escritório de Advocacia Monolith é especializado em TI, com particular ênfase na Internet e no direito. No avanço da governança familiar, por vezes, torna-se necessário elaborar contratos. O nosso escritório realiza a criação e revisão de contratos para uma variedade de casos, desde empresas listadas no Prime Market da Bolsa de Valores de Tóquio até empresas emergentes. Se tiver dificuldades com contratos, por favor, consulte o artigo abaixo.

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