Que tipo de regulamentação legal se aplica aos NFTs? Um advogado explica
O NFT (Non-Fungible Token), que pode criar valor para “itens únicos” em áreas como arte digital, itens de jogos de blockchain e cartões de troca, está a ser utilizado. Além dos jogos, também está a ser utilizado para representar coisas como a prova de propriedade de propriedades reais, como imóveis, e direitos de membros que podem receber algum tipo de serviço no mundo real.
O NFT está sujeito a regulamentações complexas, dependendo de como é emitido, se pode ser usado como meio de pagamento, a possibilidade de troca com outros tokens, etc., e o que está a ser representado. Em outras palavras, mesmo que seja o mesmo NFT, as leis e regulamentos que se tornam um problema variam dependendo dessas circunstâncias individuais.
Aqui, explicaremos a natureza do NFT e as leis que se tornam um problema.
Características do NFT (Non-Fungible Token)
NFT é a abreviatura de “Non-Fungible Token”, que é principalmente construído na blockchain do Ethereum, referindo-se a tokens não fungíveis (Non-Fungible).
Por exemplo, existe a palavra “criptomoeda”, que é algo fungível. Na moeda real, como as notas, embora haja um número único escrito, nós não distinguimos entre “uma nota de 10.000 ienes” e “outra nota de 10.000 ienes”. Por exemplo, se o Sr. A empresta 10.000 ienes ao Sr. B com uma nota de 10.000 ienes, o Sr. B usa essa nota para uma refeição, e no dia seguinte, o Sr. B devolve 10.000 ienes ao Sr. A com uma nota diferente, o fenómeno é simplesmente “o Sr. A emprestou 10.000 ienes ao Sr. B e devolveu 10.000 ienes”. A nota de 10.000 ienes que foi emprestada inicialmente e a nota de 10.000 ienes que foi devolvida posteriormente têm o mesmo valor e são intercambiáveis.
“Não fungível” refere-se a coisas como a original de uma pintura ou um produto limitado com um número de série (que é distinto dos outros).
O token que é emitido usando a blockchain, que é “não fungível” e tem unicidade, é o NFT. Cada token é único e distinto dos outros, o que o torna adequado para “representar” dados digitais e similares. Por exemplo, dados digitais normais, como ilustrações, não podem ser distinguidos entre originais e cópias e são facilmente replicados, mas com o NFT, é possível tratar o original de forma distinta das cópias, permitindo que a arte digital original (representada pelo token) tenha raridade.
Embora seja não fungível,
- É gerido por uma blockchain descentralizada
- É possível fazer transferências e transações livremente
Estas características não mudam a teoria geral da blockchain. Espera-se que o NFT seja utilizado em jogos de blockchain, arte digital, imóveis, direitos de sócio, entre outros, devido a estas características.
Como serão tratados legalmente estes NFTs e que regulamentos estarão sujeitos? Embora seja uma história complexa que depende muito do design do NFT em questão, explicaremos a relação entre as várias leis relacionadas e o NFT.
O NFT é considerado uma criptomoeda?
Definição legal de “criptoativos”
Na lei, os criptoativos são classificados em duas categorias, conhecidas como “criptoativos do tipo 1” e “criptoativos do tipo 2”. Qualquer ativo que se enquadre em uma dessas categorias é considerado um criptoativo sob a lei.
Primeiro, um criptoativo do tipo 1 é:
- Utilizável por qualquer pessoa como pagamento por bens ou serviços
- Um valor patrimonial que pode ser comprado e vendido por qualquer pessoa
- Transferível através de uma organização de processamento de informações eletrónicas
Um ativo que cumpre todas estas três condições. O exemplo típico é o Bitcoin, que:
- Pode ser usado como moeda em várias lojas, etc. (ou seja, por qualquer pessoa) como meio de pagamento em transações
- Pode ser comprado e vendido em bolsas, com outros usuários em todo o mundo (ou seja, qualquer pessoa)
- Pode ser transferido usando a tecnologia blockchain
Portanto, o Bitcoin é classificado como um criptoativo do tipo 1.
Além disso, mesmo os tokens que não cumprem nenhuma das três condições acima, se puderem ser trocados por criptoativos do tipo 1, são classificados como “criptoativos do tipo 2”.
Se um NFT for classificado como um “criptoativo”, as empresas que guardam esses ativos em carteiras e as que fornecem plataformas de negociação precisarão se registrar como operadoras de câmbio de criptoativos e estarão sujeitas a várias regulamentações. Detalhes sobre este ponto podem ser encontrados no artigo abaixo.
https://monolith-law.jp/corporate/cryptocurrency-custody[ja]
Opinião da Agência de Serviços Financeiros do Japão (FSA) no comentário público de 3 de setembro do primeiro ano da era Reiwa (2019)
Os NFTs, se não puderem ser usados como meio de pagamento, não se enquadram na categoria de criptoativos de tipo 1. Além disso, em relação à sua relação com os criptoativos de tipo 2, a Agência de Serviços Financeiros do Japão (FSA) publicou a sua opinião no anexo 1 “Resumo e pensamento da FSA sobre os comentários públicos” no “Resultado dos comentários públicos sobre a revisão parcial (proposta) das Diretrizes Administrativas (Volume 3: Relações com Empresas Financeiras)” datado de 3 de setembro do primeiro ano da era Reiwa (2019), afirmando que os NFTs que não possuem funções económicas como meio de pagamento não se enquadram na categoria de criptoativos de tipo 2.
A Agência de Serviços Financeiros do Japão (FSA) comentou:
“Mesmo que não possa ser usado diretamente para a compra de bens ou não possa ser trocado por moeda legal, se puder ser trocado por criptomoeda de tipo 1 e possuir uma função económica como meio de pagamento através da intermediação da criptomoeda de tipo 1, é considerado necessário regular como meio de pagamento, etc., da mesma forma que a criptomoeda de tipo 1, e foi considerado incluído no âmbito da criptomoeda sob a Lei de Serviços de Pagamento como criptomoeda de tipo 2. Portanto, por exemplo, cartões de troca registados na blockchain e itens dentro do jogo, mesmo que possam ser trocados por criptomoeda de tipo 1, basicamente não se acredita que possuam uma função económica como meio de pagamento, etc., como a criptomoeda de tipo 1, por isso não se acredita que se enquadrem na criptomoeda de tipo 2.”
PDF：Resumo e pensamento da FSA sobre os comentários públicos[ja]
Isso pode ser resumido como:
- A regulamentação dos “criptoativos” é necessária para tokens que possuem uma função económica como meio de pagamento, etc., devido à sua natureza.
- Se um token que não possui uma função económica como meio de pagamento, etc., por si só, possui uma função económica através da intermediação de um token que possui, é necessário regulamentar da mesma forma que 1.
- Definir e regular tokens que possuem uma função como 2 como “criptoativos de tipo 2” é o propósito da lei e regulamentos sobre “criptoativos de tipo 2”.
- Portanto, “cartões de troca registados na blockchain e itens dentro do jogo, etc.” não se enquadram em “criptoativos de tipo 2” a menos que possuam uma função económica.
Podemos dizer que esta é a lógica.
A relação entre NFT e “criptoativos” do ponto de vista legal
No entanto, se um NFT específico possui uma “função económica como meio de pagamento” depende da natureza do que o NFT representa e do esquema de negócios da empresa que o emitiu, entre outras circunstâncias específicas.
Por exemplo, no caso de um NFT de um item raro num jogo de blockchain A,
- Pode ser usado como moeda num outro jogo de blockchain B
- Pode ser usado como moeda noutro mercado C
Estes são alguns casos possíveis.
Se a empresa que gere o jogo A e emitiu o NFT do item estiver envolvida na oferta de B ou C, pode-se dizer que A precisa gerir esse NFT como um criptoativo.
Por outro lado, se B ou C forem geridos por uma terceira parte não relacionada com a empresa que emitiu o NFT do item, A não precisa gerir esse NFT como um criptoativo. No entanto, neste caso, surge a questão de se essa terceira parte precisa gerir o NFT como um criptoativo.
Os NFTs são considerados um meio de pagamento pré-pago?
O que é um “meio de pagamento pré-pago” de acordo com a Lei Japonesa de Liquidação de Fundos
Alguns NFTs, mesmo que não sejam criptoativos, podem ser considerados como um meio de pagamento pré-pago.
Um meio de pagamento pré-pago é:
- Algo que tem um valor patrimonial, como uma quantia em dinheiro, registrado ou escrito nele
- É emitido em troca de um pagamento
- Pode ser usado como pagamento para a compra de bens ou a prestação de serviços
Em princípio, é proibido o reembolso em dinheiro. Um exemplo típico seria um vale-presente de uma loja de departamentos.
Em relação às semelhanças e diferenças com os criptoativos, no caso dos NFTs, ambos são usados como pagamento para a compra de bens ou a prestação de serviços, mas:
- Criptoativos: podem ser usados com qualquer pessoa
- Meio de pagamento pré-pago: pode ser usado com uma pessoa específica
Esta distinção é importante.
A relação entre NFTs e “meios de pagamento pré-pagos”
Os NFTs são intransferíveis e, em princípio, não podem ser usados como pagamento para a compra de bens ou a prestação de serviços, portanto, geralmente não são considerados um meio de pagamento pré-pago.
No entanto, por exemplo, no caso de um NFT de um item de um jogo blockchain, pode haver casos em que o NFT possa ser usado como pagamento para a compra de outro item em outro jogo blockchain ou num mercado externo. Neste caso, surge a questão de se a empresa terceira que opera o outro jogo ou o mercado externo precisa gerir esse NFT como um meio de pagamento pré-pago, da mesma forma que foi discutido para os criptoativos.
As transações de NFT são consideradas transações de câmbio?
O que é uma “transação de câmbio” de acordo com a Lei Bancária Japonesa
Uma transação de câmbio é um esquema que é considerado como atividade bancária e requer registro pelo Primeiro-Ministro do Japão. Este esquema está sujeito a regulamentos rigorosos, como a obrigação de preservar os ativos dos usuários, como a retenção regulatória e o depósito de garantias de desempenho. A definição de uma transação de câmbio não é claramente estabelecida na Lei Bancária Japonesa, na Lei de Liquidação de Fundos Japonesa ou em outras leis, mas
“Realizar uma transação de câmbio” significa aceitar e executar um pedido de um cliente para mover fundos usando um sistema que permite mover fundos entre locais distantes sem transportar dinheiro fisicamente.
Decisão do Supremo Tribunal Japonês, 12 de março de 2001 (Ano Heisei 13)
Existe um precedente do Supremo Tribunal Japonês que define isso, e essa definição ainda é referenciada hoje.
Quanto às semelhanças e diferenças entre “meios de pagamento pré-pagos” e “tokens usados como meio de transações de câmbio”, ambos são usados como pagamento por bens ou serviços em relação aos NFTs, mas
- Meios de pagamento pré-pagos: reembolsos são proibidos
- Tokens usados como meio de transações de câmbio: reembolsos são possíveis (na verdade, espera-se que sejam feitos reembolsos)
Essa distinção é importante.
A relação entre as transações de NFT e as “transações de câmbio”
No caso das transações de NFT, se for possível transferir livremente os tokens e também reembolsar livremente o dinheiro, então é possível usar esses tokens para mover fundos entre locais distantes sem transportar dinheiro fisicamente.
Normalmente, é difícil construir tal sistema com NFTs que representam arte digital e outros, pois seus preços não são fixos. No entanto, dependendo do design, pode-se cumprir a definição acima, portanto, é necessário considerar as circunstâncias específicas de cada caso.
A relação entre NFTs emitidos gratuitamente e “pontos”
Quanto aos NFTs emitidos gratuitamente, será necessário considerar se podem ser tratados como os chamados “pontos”.
Os “pontos” que são concedidos gratuitamente na compra de produtos, mesmo que possam ser usados como parte do pagamento em compras futuras, não se enquadram como meios de pagamento pré-pagos. Isto deve-se à falta do requisito de serem “emitidos em troca de um preço”. E não existem regulamentos legais específicos para estes “pontos”. Um exemplo típico são os pontos de lojas de eletrodomésticos.
No entanto, quanto ao conceito de “gratuito”, se os pontos forem emitidos em troca de tokens ou outros meios de pagamento pré-pagos que foram emitidos por um preço, o token após a troca também é pago, pois o meio de pagamento pré-pago original era pago. Portanto, será classificado como um meio de pagamento pré-pago.
Da mesma forma, no caso dos NFTs, pode haver casos em que podem ser tratados como “pontos” se forem concedidos gratuitamente como “brindes” na compra de outros produtos.
Contudo, se o token emitido dessa forma puder ser trocado por Bitcoin ou outra criptomoeda de tipo 1 em marketplaces, etc., mesmo que o token tenha sido emitido gratuitamente, pode ser classificado como uma criptomoeda de tipo 2.
Além disso, quando tokens são emitidos gratuitamente para utilizadores que cumprem certas condições, como em jogos de blockchain, pode haver casos em que a relação com a Lei de Exibição de Prémios, que regula “prémios”, se torna um problema.
Os NFTs correspondem ao direito de transferência de registos eletrónicos?
Diferentemente dos casos em que os NFTs são utilizados como emblemas de arte digital ou itens dentro de jogos de blockchain, quando são tratados como algum tipo de direito, especialmente o direito de receber uma distribuição de lucros de negócios, a questão da aplicabilidade como valores mobiliários sob a Lei de Transações de Instrumentos Financeiros do Japão, ou seja, o direito de transferência de registos eletrónicos, torna-se um problema.
O direito de transferência de registos eletrónicos é algo que “é exibido com valor patrimonial que pode ser transferido usando uma organização de processamento de informações eletrónicas”, entre aqueles que são projetados para distribuir lucros de negócios aos seus detentores. Além disso, coisas que representam os direitos de valores mobiliários tradicionais, como ações e obrigações, não são direitos de transferência de registos eletrónicos, mas são chamados de valores mobiliários de token único, e estão igualmente sujeitos à regulamentação sob a Lei de Transações de Instrumentos Financeiros do Japão.
Se corresponder ao direito de transferência de registos eletrónicos (valores mobiliários de token único), é necessário cumprir regulamentações legais relativamente pesadas, como o registo de negócios de transações de instrumentos financeiros, obrigações de divulgação, etc., para realizar a venda e solicitação dos mesmos.
Embora tais NFTs raramente sejam projetados no contexto de arte digital ou itens de jogos de blockchain, por exemplo, no caso de itens de jogos de blockchain, se um design for feito onde um token diferente é concedido como incentivo de posse por possuir um certo NFT, é necessário considerar se o NFT original corresponde a valores mobiliários.
Logicamente, a ordem é “se não corresponder a valores mobiliários (direito de transferência de registos eletrónicos), a aplicabilidade a ativos criptográficos torna-se um problema”.
Portanto, os NFTs que correspondem ao direito de transferência de registos eletrónicos são considerados direitos de transferência de registos eletrónicos, independentemente de corresponderem ou não à definição de ativos criptográficos.
Resumo: Regulação legal do negócio NFT
Como mencionado acima, os NFTs diferem dependendo de vários fatores, tais como:
- Se podem ser usados como meio de pagamento
- Se é possível um reembolso em dinheiro
- Se são emitidos a título oneroso
- Se a posse permite receber uma distribuição dos lucros do negócio
Estes elementos determinam a legislação aplicável. Para conduzir um negócio que utiliza NFTs de forma legal, é necessário compreender corretamente o esquema do negócio em questão, analisar corretamente os pontos de discussão legais e considerar os pontos de discussão individuais. Pode-se dizer que é necessário consultar um advogado que compreenda tanto a tecnologia blockchain como o seu negócio e a lei.
Apresentação das medidas adotadas pelo nosso escritório
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