Які юридичні проблеми слід враховувати при створенні білого паперу ICO?

Метод фінансування, який полягає в залученні інвестицій у відповідь на випуск віртуальної валюти (токенів), називається ICO (Initial Coin Offering). Цей метод фінансування, відомий як ICO, проходить процес, який дуже схожий на існуючий IPO. На відміну від IPO, у ICO немає закону, який би безпосередньо регулював схему, тому він має високий ступінь свободи в дизайні, а також має перевагу в тому, що він може зменшити трудомісткість та витрати на складні адміністративні процедури. Однак відсутність закону, який би регулював “правильний спосіб проведення ICO”, з одного боку, підвищує складність проведення ICO з урахуванням вимог щодо дотримання законодавства (для порівняння ICO та IPO, див. окрему статтю).

https://monolith.law/blockchain/comparison-ico-ipo[ja]

У певному сенсі, різні особливості ICO, такі як “свобода від уніфікованих процедур” та “складність відмінності між законними та незаконними речами”, найбільш яскраво проявляються в способі опису в білому папері. У цій статті ми розглядаємо юридичні питання, які часто виникають при проведенні ICO, у зв’язку з вимогами до опису в білому папері.

Написання білого паперу не має “правильного” варіанту

Білий папір в ICO відноситься до документу, який описує мету залучення коштів, спосіб використання зібраних коштів, а також шляхи повернення інвестицій інвесторам. Це можна порівняти з так званим “проспектом” при IPO. Однак, не існує конкретного шаблону, якому слід дотримуватися при написанні білого паперу. Більше того, при проведенні ICO, насправді, не обов’язково мати білий папір.

У Японії не існує закону, який би безпосередньо регулював схему ICO, тому законодавство не надає вказівок щодо “правильного” написання білого паперу. Саме тому в Японії було створено багато оригінальних та привабливих засобів реклами в рамках численних ICO, які проводилися до цього. Завдяки веб-маркетингу, заснованому на цих матеріалах, привабливість токенів стала відомою широкому колу людей, і було зібрано великі суми інвестицій.

Закон не навчає нас, як створити білий папір, який “влучить в серце” інвестора. Однак, він дає нам багато підказок про те, які конфліктні ризики може призвести необережний контент-маркетинг. Навіть якщо вашою головною метою є повне висвітлення привабливості токенів, які юридичні аспекти ви повинні дотримуватися? Давайте розглянемо це далі.

Практика написання білого паперу з урахуванням положень Японського закону про торгівлю фінансовими інструментами

Що таке Закон про торгівлю фінансовими інструментами (Японський ~)

Якщо характер випущених токенів відповідає “цінним паперам” в рамках Закону про торгівлю фінансовими інструментами (далі – Закон), то ці токени підпадають під дію цього Закону. Загалом, Закон – це правова галузь, яка має на меті захист інвесторів та забезпечення здорового розвитку ринку при випуску та торгівлі цінними паперами.

В Законі немає чіткого визначення “цінних паперів”, а лише перелік цінних паперів, на які поширюється дія цього правового поля. Давайте подивимося на статтю 2 Закону. Тут перераховані конкретні типи цінних паперів, на які поширюється Закон, включаючи державні облігації, корпоративні облігації, акції та інше.

Стаття 2. У цьому Законі під “цінними паперами” розуміються наступні об’єкти:
1. Державні облігації
2. Муніципальні облігації
3. Облігації, випущені корпораціями за спеціальним законом (за винятком тих, що зазначені в наступному пункті та пункті 11.)
4. Спеціальні корпоративні облігації, визначені Законом про сек’юритизацію активів (Закон 1998 року №105)
5. Корпоративні облігації (включаючи облігації взаємних компаній. Далі – те саме.)
6. Цінні папери, випущені корпораціями, створеними за спеціальним законом (за винятком тих, що зазначені в наступному пункті, пункті 8 та пункті 11.)
7. Цінні папери пріоритетного внеску в кооперативні фінансові установи, визначені Законом про пріоритетний внесок в кооперативні фінансові установи (Закон 1993 року №44, далі – “Закон про пріоритетний внесок”)
8. Цінні папери пріоритетного внеску або нові права на пріоритетний внесок, визначені Законом про сек’юритизацію активів
9. Акції або нові права на підписку акцій
10. Цінні папери інвестиційного фонду або іноземного інвестиційного фонду, визначені Законом про інвестиційні фонди та інвестиційні компанії (Закон 1951 року №198)
11. Інвестиційні цінні папери, нові права на підписку інвестиційних одиниць або облігації інвестиційної компанії або іноземні інвестиційні цінні папери, визначені Законом про інвестиційні фонди та інвестиційні компанії
(далі текст не наводиться)

Закон про торгівлю фінансовими інструментами (Японський ~)

До речі, в цивільному праві “цінні папери” визначаються як “документи, що представляють власність з майновою цінністю”, що, як можна зрозуміти, є більш широким визначенням, ніж “цінні папери” в Законі.

Закон є спеціальним законом цивільного права (тобто правовою галуззю, яка модифікує загальні принципи і теорії в конкретних випадках). Тому, відносно широкого визначення цінних паперів в цивільному праві, фінансові інструменти, що вимагають значного розкриття інформації (так званого дисклозуру) та запобігання недобросовісним операціям, таким як інсайдерська торгівля, регулюються Законом. Це важливо зрозуміти.

Чи є криптовалюта “цінними паперами”

У конкретних типах “цінних паперів”, перелічених у Японському законі про фінансові інструменти, криптовалюта не включена. Тому, якщо говорити про загальний принцип, криптовалюта не є об’єктом регулювання цього закону. Насправді, вже було чітко встановлено, що регулювання цього закону не поширюється на такі відомі криптовалюти, як біткоїн, згідно з позицією Кабінету міністрів Японії.

Однак, при випуску нових токенів через ICO, необхідно розглянути, чи вони відповідають схемі колективних інвестицій, визначеній у пункті 5 підпункту 2 статті 2 Японського закону про фінансові інструменти.

Стаття 2
2 Права, які мають бути відображені на цінних паперах, перелічених у пунктах 1-15 попереднього пункту, цінних паперах, перелічених у пункті 17 того ж пункту (за винятком тих, що мають характер цінних паперів, перелічених у пункті 16.) і цінних паперах, перелічених у пункті 18 того ж пункту, а також права, які мають бути відображені на цінних паперах, перелічених у пункті 16 того ж пункту, цінних паперах, перелічених у пункті 17 того ж пункту (тільки ті, що мають характер цінних паперів, перелічених у пункті 16.) і цінних паперах, перелічених у пунктах 19-21 того ж пункту, які визначаються указом Кабінету міністрів, вважаються цінними паперами, навіть якщо відповідні цінні папери, які відображають ці права, не були випущені.
5 Права, що випливають з контрактів про асоціацію, визначених у статті 667 Цивільного кодексу Японії (Закон №89 1896 року), контрактів про анонімну асоціацію, визначених у статті 535 Комерційного кодексу Японії (Закон №48 1899 року), контрактів про обмежену відповідальність інвестиційного проекту, визначених у статті 3 Закону про контракти обмеженої відповідальності інвестиційного проекту (Закон №90 1998 року), або контрактів про обмежену відповідальність бізнес-проекту, визначених у статті 3 Закону про контракти обмеженої відповідальності бізнес-проекту (Закон №40 2005 року), права членів некомерційних організацій та інші права (за винятком тих, що випливають з законодавства іноземних країн), які дають право на отримання дивідендів від прибутку, отриманого від бізнесу, фінансованого грошовими вкладами (або еквівалентом грошей, визначеним указом Кабінету міністрів), або на розподіл майна, пов’язаного з таким бізнесом, вважаються цінними паперами, навіть якщо вони не відповідають жодному з наступних вимог (за винятком прав, які мають бути відображені на цінних паперах, перелічених у попередньому пункті, та прав, які вважаються цінними паперами відповідно до цього пункту (за винятком цього пункту).)
(продовження відсутнє)

Закон про фінансові інструменти (Японський закон про фінансові інструменти)

Простими словами, це означає, що цінні папери, які передбачають, що інвестори вкладають гроші в бізнес, а потім отримують дивіденди з прибутку, що виникає від цього бізнесу, вважаються об’єктом регулювання Закону про фінансові інструменти, навіть якщо вони не перелічені в цьому законі як цінні папери. Тому, при випуску нових токенів через ICO, якщо вони відповідають цій схемі, на виконавців ICO накладаються різні обов’язки щодо розкриття інформації та підготовки звітів відповідно до Закону про фінансові інструменти. Підсумовуючи, в контексті Закону про фінансові інструменти, виконавцям ICO слід звернути особливу увагу на те, чи вони відповідають схемі колективних інвестицій.

Як власне писати білий папір (White Paper)?

На практиці, часто виникають питання у зв’язку з цим колективним інвестиційним схемою, особливо при написанні білого паперу. Наприклад, наскільки детально потрібно описувати розподіл прибутку серед інвесторів, щоб це не було визнано фінансовим продуктом за японським законом про фінансові послуги та біржовий бізнес (Japanese Financial Instruments and Exchange Act), або чи буде це вважатися розподілом прибутку на основі бізнесу. Якщо ви боїтеся, що визнання цього як об’єкта регулювання за японським законом про фінансові послуги та біржовий бізнес збільшить навантаження на організатора ICO, то одним з варіантів може бути максимальне уникнення детального опису цих питань. З іншого боку, якщо ви хочете здобути довіру інвесторів, надаючи максимально детальну інформацію про ці питання, ви можете розглянути можливість розробки токену як фінансового продукту за японським законом про фінансові послуги та біржовий бізнес. У цих питаннях, безумовно, є багато моментів, де юридичний відділ повинен проявити свою дискрецію, враховуючи стратегію даного ICO.

Юридичні області, на які слід звернути увагу, окрім Закону про золото та валюту

Варто зазначити, що з точки зору відомостей, що мають бути вказані в білому документі, Закон про золото та валюту (Японський Закон про золото та валюту) не є єдиною юридичною областю, на яку слід звернути увагу. Якщо ви відповідаєте визначенню “віртуальної валюти” в Законі про розрахункові операції (Японський Закон про розрахункові операції), вам потрібно зареєструватися як оператор обміну віртуальної валюти. (Для визначення віртуальної валюти в Законі про розрахункові операції та обов’язків оператора, які накладаються в цьому випадку, дивіться окрему статтю.)

Крім того, якщо ваш токен вважається електронними грошима за Законом про розрахункові операції, ви зобов’язані внести кошти до уряду (депозит) відповідно до суми випуску цих електронних грошей. (Для визначення електронних грошей в Законі про розрахункові операції та обов’язків оператора, які накладаються в цьому випадку, дивіться окрему статтю.)

Підсумки

У цій статті ми розглянули питання, що стосуються вмісту білого паперу, зокрема, ті, що найчастіше виникають у контексті взаємодії з японським Законом про торгівлю фінансовими інструментами. Робота над написанням білого паперу не обмежується лише передачею привабливості токену, але також є процесом, який забезпечує чіткість прав інвесторів. Тому, варто пам’ятати, що питання про те, як виконувати обов’язок пояснення перед інвесторами, належить до основних проблем юридичного відділу компанії.

Крім того, різноманітні юридичні регулювання, пов’язані з ICO, які ми розглядали в цій статті, включають не лише формальні вимоги до тексту білого паперу (тобто вибір слів для публікації в медіа), але й суттєві питання, що стосуються самого дизайну токену. Тому, для законного проведення ICO, необхідно не лише провести юридичну перевірку тексту білого паперу, але й переконатися, що вміст білого паперу відповідає діяльності, яку планує провести компанія.