Các ví dụ nước ngoài về quy định pháp luật đối với ICO

Việc phát hành tiền ảo mới đổi lại việc gọi vốn từ nhà đầu tư được gọi là ICO (viết tắt của Initial Coin Offering). Ngay từ đầu, chính bản thân tiền ảo đã được hỗ trợ bởi công nghệ mới gọi là blockchain, do đó, phương pháp gọi vốn ICO cũng có lịch sử ngắn ngủi và việc xây dựng pháp luật đang trở thành vấn đề ở nhiều quốc gia (đối với cách mà công nghệ blockchain hỗ trợ việc lưu thông tiền ảo, vui lòng tham khảo bài viết khác).

https://monolith.law/blockchain/blockchain-technology[ja]

Bài viết này sẽ tổng hợp những khác biệt về cách quốc gia khác nhau quản lý ICO. Đồng thời, bài viết cũng sẽ phân tích những vấn đề mà cộng đồng quốc tế và nền kinh tế toàn cầu đang phải đối mặt với ICO, bất chấp sự khác biệt về quan điểm giữa các quốc gia.

Mô hình pháp luật điều chỉnh ICO

Khi phân loại cách điều chỉnh ICO ở các nước khác và Nhật Bản, có thể chia thành bốn mô hình chính sau đây:

1. Các nước cấm hoàn toàn ICO
2. Các nước cố gắng điều chỉnh ICO bằng cách mở rộng phạm vi áp dụng của lĩnh vực pháp luật hiện hữu
3. Các nước xây dựng một lĩnh vực pháp luật đặc biệt để điều chỉnh ICO
4. Các nước không có quy định cụ thể về ICO

Lưu ý rằng, Nhật Bản thuộc mô hình thứ hai. Do đó, tại Nhật Bản, nếu tuân thủ đầy đủ với lĩnh vực pháp luật hiện hữu, ICO sẽ được coi là hợp pháp. Tuy nhiên, khi thực hiện ICO tại Nhật Bản, không thể coi thường cách các nước khác điều chỉnh ICO. Bởi vì, do bản chất của ICO, không ít trường hợp thu hút vốn đầu tư qua biên giới trực tuyến. Trong trường hợp đó, có thể phải xem xét cả cách điều chỉnh tại nơi cư trú của người mua tiền ảo (thường được gọi là token trong trường hợp này). Vì những lý do này, để thực hiện ICO một cách hợp pháp, cần phải chú ý đến xu hướng điều chỉnh pháp luật ở nước ngoài.

Các quốc gia cấm ICO

Trung Quốc

Trung Quốc là một quốc gia có lập trường phủ định cực mạnh đối với ICO. Tại Trung Quốc, ICO được coi là nơi trú ẩn cho các hoạt động rửa tiền và phần lớn chúng không hợp pháp, do đó, ICO đã bị cấm hoàn toàn.

Tuy chính phủ Trung Quốc đã quy định về ICO, nhưng điều này không áp dụng cho Hồng Kông. Tại Hồng Kông, chính phủ cho rằng ICO sẽ được chấp nhận nếu nó tuân theo các quy trình hợp pháp. Quy định về ICO tại Hồng Kông cơ bản phản ánh rõ ràng hướng dẫn của Ủy ban Giao dịch Chứng khoán Hoa Kỳ, do đó, nó hoàn toàn khác biệt so với toàn bộ Trung Quốc dựa trên một tư duy khác biệt.

Đáng chú ý là, mặc dù Trung Quốc đã thực hiện quy định mạnh mẽ đối với ICO, ngược lại, họ đang tập trung phát triển công nghệ blockchain, công nghệ hỗ trợ lưu thông tiền ảo, như một chính sách quốc gia. Đặc điểm của quốc gia này là chính phủ dẫn dắt sự đổi mới công nghệ nhưng vẫn kiểm soát mạnh mẽ việc sử dụng công nghệ mới dựa trên quyền hạn mạnh mẽ của họ, có thể nói rằng điều này vẫn còn trong lĩnh vực pháp lý blockchain.

Hàn Quốc

Hàn Quốc cũng cấm ICO do lo ngại về gian lận, thao túng thị trường, rửa tiền, v.v., và tất cả các hình thức ICO đã bị cấm vào năm 2017. Trong trường hợp của Hàn Quốc, các công ty lớn dẫn dắt nền kinh tế trong nước như Samsung Electronics đang rất hào hứng với việc phát triển công nghệ blockchain, và việc quản lý tài sản bằng tiền ảo đã được thực hiện rất tích cực. Tình hình Fintech của Hàn Quốc được thể hiện rõ ràng trong việc chính trị và tài chính không hoàn toàn đồng lòng. Ví dụ, có trường hợp ICO dự kiến thực hiện trong nước đã phải thực hiện ở nước ngoài do ảnh hưởng của các quy định này. Hiện nay, vẫn còn rất nhiều phê phán cho rằng quy định ICO trên có thể trở thành rào cản cho sự phát triển của ngành công nghiệp Fintech, và cách thức quy định sẽ thay đổi như thế nào trong tương lai cần được quan tâm.

Các quốc gia đang cố gắng điều chỉnh ICO bằng cách mở rộng phạm vi áp dụng của các lĩnh vực pháp luật hiện hữu

Hoa Kỳ

Trong trường hợp của Hoa Kỳ, theo Luật chứng khoán Mỹ (Japanese Securities Act), nếu không nhận được sự chấp thuận đặc biệt, ICO sẽ trở thành đối tượng quy định của Luật giao dịch chứng khoán (Japanese Securities Exchange Act). Nói cách khác, bằng cách xem xét token được phát hành thông qua ICO như “chứng khoán có giá trị” theo Luật giao dịch chứng khoán, họ đang quy định ICO dựa trên khung đầu tư chứng khoán hiện có.

Ngoài ra, tòa án Hoa Kỳ đã đưa ra bốn tiêu chí sau đây, được gọi là Howey Test, làm tiêu chuẩn để xác định liệu có phải là chứng khoán có giá trị hay không. Nếu tất cả bốn tiêu chí này được đáp ứng, nó sẽ được xem là chứng khoán có giá trị, và quan điểm rằng ICO cũng tương tự đã được đưa ra.

1. Đó là một khoản đầu tư bằng tiền mặt (Có phải là đầu tư bằng tiền mặt hay không)
   
2. Có kỳ vọng lợi nhuận từ khoản đầu tư (Có thể kỳ vọng lợi nhuận từ đầu tư hay không)
   
3. Khoản đầu tư bằng tiền mặt là vào một doanh nghiệp chung (Có phải là đầu tư vào một doanh nghiệp chung hay không)
4. Bất kỳ lợi nhuận nào đều đến từ nỗ lực của một người tổ chức hoặc bên thứ ba (Có phải là lợi nhuận do nỗ lực của một công ty khác mang lại hay không)

Đáng chú ý, dựa trên những tiêu chí như vậy, ở Hoa Kỳ, người ta cho rằng Bitcoin và Ethereum không phải là chứng khoán theo pháp luật. Đó là bởi vì những loại tiền ảo này không hoạt động theo cơ chế mà đầu tư được thu hồi thông qua nỗ lực của công ty phát hành, và họ cho rằng chúng không đáp ứng yêu cầu số 4 của Howey Test. Trong trường hợp của tiền ảo có cơ chế phân tán, người ta cho rằng chúng không phải là chứng khoán có giá trị.

Singapore

Singapore không chỉ đã thúc đẩy việc chuyển đổi tiền tệ quốc gia thành không dùng tiền mặt dưới sự lãnh đạo của chính phủ, mà còn là một quốc gia thể hiện thái độ thận trọng đối với ICO. Trong trường hợp của Singapore, họ đã quy định việc điều chỉnh bằng cách xem xét các token phát hành thông qua ICO như các giao dịch tương lai của chứng khoán. Ngoài ra, trong trường hợp cần xem xét như cổ phiếu theo luật pháp, chúng được coi là tuân theo quy định pháp lý tương tự như chứng khoán có giá trị hiện hành.

Tuy nhiên, Singapore cũng có những đặc điểm độc đáo, chẳng hạn như có quy định rõ ràng trong luật pháp về các trường hợp loại trừ khỏi việc áp dụng các quy định như đã nêu trên (ví dụ, trong trường hợp vốn đầu tư nhỏ).

Thụy Sĩ

Ở Thụy Sĩ, họ đang tập trung vào việc thúc đẩy quy định pháp luật về ICO mà không cản trở sự phát triển của ngành công nghiệp blockchain. Họ có cùng quan điểm với Mỹ và Singapore về việc mở rộng quy định đối với sản phẩm tài chính hiện tại cho ICO, nhưng họ đang tiến hành thiết kế hệ thống để phân loại token và thay đổi luật pháp nên áp dụng tùy theo tính chất của chúng. Nội dung phân loại token như sau:

Phương pháp phân biệt nội dung của quy định pháp luật nên áp dụng cho token dựa trên 3 loại trên đã được áp dụng, nhưng trong tương lai, chúng ta cũng phải dự đoán rằng sẽ có token có tính chất đồng thời thỏa mãn các loại này. Trong trường hợp giới hạn như vậy, cách xử lý sẽ phụ thuộc vào việc tích lũy các quyết định pháp lý.

Tuy nhiên, trong trường hợp của Thụy Sĩ, nơi có nhiều trụ sở của các công ty liên quan đến blockchain trên toàn thế giới, bao gồm Ethereum, và là một quốc gia nơi ICO rất phổ biến từ trước. Do có bối cảnh như vậy, họ được cho là sẽ hướng tới việc điều chỉnh cân đối trong khi đặt mục tiêu phát triển lâu dài cho ngành công nghiệp này.

Đức

Trong trường hợp của Đức, nội dung của token được phát hành thông qua ICO có thể được xem như là chứng khoán (Luật tiềm lực chứng khoán của Nhật Bản), tài sản (Luật đầu tư tài sản của Nhật Bản), hoặc cổ phiếu (Mã đầu tư vốn của Nhật Bản). Họ đã chọn cách tiếp cận là phân loại thành ba loại và áp dụng các luật hiện hành. Nếu token phù hợp với bất kỳ loại nào trong số này, người thực hiện ICO có thể bị yêu cầu nộp các tài liệu như bản tiềm lực dựa trên quy định pháp luật áp dụng.

Đáng chú ý, liệu token được phát hành thông qua ICO có thể được xem là chứng khoán hay không, quan điểm của chính quyền là việc xác định dựa trên việc có đáp ứng được các điều kiện sau hay không:

• Có thể chuyển nhượng và có thể mua bán trên thị trường
  
• Có quyền như cổ tức, như là một thành viên
  
• Không có mục đích sử dụng như là phương tiện thanh toán như tiền mặt
• Thông tin của người sở hữu được ghi chép bằng công nghệ blockchain

Xây dựng và điều chỉnh lĩnh vực pháp lý đặc biệt cho ICO, các quốc gia đang cố gắng

Pháp

Trong trường hợp của Pháp, từ năm 2017, Cơ quan Thị trường Tài chính Pháp (French Financial Market Authority) đã dẫn dắt việc xây dựng hệ thống pháp luật liên quan đến tiền ảo. Pháp đang tiến hành xây dựng pháp luật mới về cách tiến hành ICO, và trực tiếp điều chỉnh “cách thực hiện ICO hợp pháp”. Điểm đặc biệt là việc họ đã giới thiệu hệ thống cấp phép, cung cấp giấy phép cho những người tổ chức ICO, và đang cố gắng cung cấp bảo đảm tín dụng quốc gia cho ICO. Tuy nhiên, việc tổ chức ICO mà không có giấy phép không hề bị cấm, và có thể thấy rõ thái độ cố gắng cân nhắc giữa sự phát triển của thị trường và quản lý rủi ro.

Gibraltar

Gibraltar cũng là một quốc gia đang tiến hành xây dựng pháp luật riêng để điều chỉnh ICO. Trong dự luật này, các quy tắc mà những người tổ chức ICO cần tuân thủ để ngăn chặn tội phạm như rửa tiền đã được chỉ ra, và cũng có quy định về nghĩa vụ công bố thông tin.

Abu Dhabi

Tại Abu Dhabi, họ đang tiến hành xây dựng khung điều chỉnh pháp lý riêng cho ICO, cũng đã xem xét rủi ro tranh chấp đặc trưng của tiền ảo như sự cố hệ thống. Tại đây, ngoài các biện pháp chống rửa tiền và bảo vệ người tiêu dùng, nghĩa vụ của doanh nghiệp liên quan đến an ninh thông tin cũng được đưa vào nội dung điều chỉnh.

Các quốc gia không đặc biệt quy định về ICO

Belarus

Trong các ví dụ về các quốc gia trước đây, dù có sự khác biệt về mức độ, nhưng đều có ý định áp dụng một số quy định pháp lý đối với ICO. Trong khi đó, tại Belarus, ngược lại với những quốc gia này, có xu hướng giảm thiểu quy định về ICO để thu hút các công ty nước ngoài.

Trong trường hợp của Belarus, có một diễn biến thú vị là một luật nhằm hợp pháp hóa tiền ảo và ICO đã được ban hành vào năm 2018 (năm 2018 theo lịch Gregory). Và với mục tiêu thu hút các công ty IT từ khắp nơi trên thế giới, các chính sách như việc giảm thuế đối với việc khai thác, chuyển nhượng và giao dịch tiền ảo, miễn visa dưới một số điều kiện nhất định đã được đưa ra.

Tuy nhiên, về vấn đề có rủi ro về việc ICO lừa đảo lợi dụng sự thiếu hiểu biết của nhà đầu tư thông thường đang lan rộng, quốc gia này cũng đang thể hiện xu hướng thúc đẩy quy định. Ví dụ, bằng cách đặt điều kiện tham gia khi mua token, bao gồm yêu cầu về tài chính, học vấn, kinh nghiệm làm việc, v.v., để thúc đẩy quy định từ góc độ bảo vệ người tiêu dùng, họ đang cố gắng kết nối việc thu hút các công ty nước ngoài với sự phát triển kinh tế trong nước.

Tóm tắt

Dưới đây là bảng tổng hợp nội dung đã nêu trên (bao gồm cả các quốc gia không được đề cập trong bài viết này).

Quan điểm đối với ICO và tiền ảo rất khác nhau tùy theo quốc gia. Tuy nhiên, nếu ta coi nhẹ sự khác biệt về quan điểm tích cực hay tiêu cực, ta có thể nhận thấy một số mô hình chung. Công nghệ mới như blockchain mang lại sự đổi mới công nghệ, và ảnh hưởng của tiền ảo và ICO đối với ngành tài chính hiện hữu được đánh giá cao. Tuy nhiên, vấn đề đặt ra là vai trò mà một quốc gia nên đóng từ góc độ thuế công bằng và bảo vệ người tiêu dùng, điều này có thể coi là phổ biến không phụ thuộc vào quốc gia.

Ngoài ra, quá trình hoàn thiện pháp luật đối với ICO thường tuân theo thứ tự như sau:

1. Chính phủ cảnh báo công dân về ICO lừa đảo
2. Cố gắng điều chỉnh ICO bằng luật hiện hành
3. Tiến hành từ từ việc xây dựng pháp luật riêng cho ICO

Có thể thấy một số quy luật nhất định trong quá trình này.

Khi thảo luận về hình thức quy định tương lai ở Nhật Bản, việc hiểu biết về sự khác biệt về quan điểm giữa các quốc gia, cũng như sự thay đổi hàng ngày trong đổi mới công nghệ và xu hướng kinh tế mà tất cả các quốc gia đều phải đối mặt là điều quan trọng.