Apa Masalah Hukum yang Harus Diperhatikan dalam Membuat White Paper ICO?

Metode penggalangan dana yang mengumpulkan investasi sebagai ganti penerbitan mata uang virtual (token) disebut ICO (Initial Coin Offering). Metode penggalangan dana yang disebut ICO ini, melalui proses yang sangat mirip dengan IPO yang ada. Berbeda dengan IPO, ICO tidak memiliki hukum yang secara langsung mengatur skema ini, sehingga memberikan kebebasan dalam desain dan juga mengurangi upaya dan biaya administratif yang rumit. Namun, tidak adanya hukum yang mengatur “cara yang benar untuk melakukan ICO” juga menjadi faktor yang meningkatkan kesulitan dalam melaksanakan ICO dengan mempertimbangkan kepatuhan (untuk perbandingan antara ICO dan IPO, silakan lihat artikel lainnya).

https://monolith.law/blockchain/comparison-ico-ipo[ja]

Dalam beberapa hal, berbagai karakteristik ICO, seperti “kebebasan yang tidak terikat oleh prosedur bisnis yang seragam” dan “kesulitan membedakan antara yang legal dan ilegal”, paling jelas terlihat dalam cara penulisan white paper. Dalam artikel ini, kami menjelaskan poin hukum yang sering menjadi masalah saat melakukan ICO dalam kaitannya dengan isi white paper.

Tidak Ada ‘Jawaban yang Benar’ dalam Menulis White Paper

White paper dalam ICO merujuk pada dokumen yang mencantumkan tujuan penggalangan dana, penggunaan dana yang terkumpul, dan bagaimana memberikan pengembalian kepada investor. Ini, jika dibandingkan dengan IPO, memainkan peran yang mirip dengan ‘prospektus’. Namun, sebenarnya tidak ada template yang harus diikuti untuk menulis white paper secara sah. Bahkan, persiapan white paper bukanlah persyaratan mutlak untuk melakukan ICO secara sah.

Di Jepang, karena tidak ada hukum yang secara langsung mengatur skema ICO, hukum juga tidak secara aktif menunjukkan ‘cara yang benar untuk menulis white paper’. Oleh karena itu, banyak media promosi yang kreatif dan menarik telah dihasilkan dari berbagai ICO yang telah dilakukan di Jepang. Berkat kekuatan pemasaran web berdasarkan konten ini, daya tarik token telah menjadi dikenal secara luas, dan ada banyak contoh sukses dalam mengumpulkan dana investasi besar.

Hukum tidak akan memberi tahu Anda cara membuat white paper yang ‘menyentuh’ hati investor. Namun, hukum memberikan banyak petunjuk tentang risiko konflik yang dapat dihasilkan oleh pemasaran konten yang ceroboh. Bahkan jika tujuan utama adalah untuk sepenuhnya menyampaikan daya tarik token, apa yang harus dipatuhi secara hukum setidaknya? Mari kita lihat lebih lanjut di bawah ini.

Praktik Penulisan White Paper Berdasarkan Ketentuan dalam Undang-Undang Jepang tentang Transaksi Instrumen Keuangan

Apa itu Undang-Undang Transaksi Instrumen Keuangan Jepang (Financial Instruments and Exchange Act)

Jika sifat token yang dikeluarkan sesuai dengan ‘sekuritas’ dalam Undang-Undang Transaksi Instrumen Keuangan Jepang (selanjutnya disebut sebagai FIEA), maka token tersebut akan menjadi subjek dari FIEA. Secara umum, FIEA adalah bidang hukum yang bertujuan untuk melindungi investor dan mendorong perkembangan sehat pasar transaksi saat mengeluarkan dan menjual sekuritas.

Dalam FIEA, tidak ada definisi yang jelas tentang ‘sekuritas’, tetapi hanya mencantumkan satu per satu sekuritas yang menjadi subjek dari bidang hukum ini. Mari kita lihat Pasal 2 dari FIEA. Di sini, jenis-jenis sekuritas yang menjadi subjek FIEA, seperti obligasi pemerintah, obligasi perusahaan, dan saham, dicantumkan satu per satu.

Pasal 2 Dalam undang-undang ini, ‘sekuritas’ merujuk pada hal-hal berikut:
1. Surat utang negara
2. Surat utang daerah
3. Obligasi yang dikeluarkan oleh badan hukum berdasarkan undang-undang khusus (kecuali yang dicantumkan dalam nomor berikut dan nomor sebelas.)
4. Obligasi khusus yang ditentukan oleh Undang-Undang tentang Likuidasi Aset (Undang-Undang No. 105 tahun 1998 (1998))
5. Obligasi perusahaan (termasuk obligasi perusahaan mutual. Sama berlaku di bawah ini.)
6. Surat berharga yang dikeluarkan oleh badan hukum yang didirikan berdasarkan undang-undang khusus (kecuali yang dicantumkan dalam nomor berikut, nomor delapan, dan nomor sebelas.)
7. Surat berharga preferensi yang ditentukan oleh Undang-Undang tentang Preferensi Investasi Institusi Keuangan Kooperatif (Undang-Undang No. 44 tahun 1993 (1993))
8. Surat berharga preferensi atau hak opsi preferensi baru yang ditentukan oleh Undang-Undang tentang Likuidasi Aset
9. Saham atau surat berharga hak opsi saham baru
10. Surat berharga manfaat dari dana investasi atau dana investasi asing yang ditentukan oleh Undang-Undang tentang Dana Investasi dan Perusahaan Investasi (Undang-Undang No. 198 tahun 1951 (1951))
11. Surat berharga investasi, surat berharga hak opsi investasi baru, atau obligasi perusahaan investasi atau surat berharga investasi asing yang ditentukan oleh Undang-Undang tentang Dana Investasi dan Perusahaan Investasi
(dilanjutkan)

Undang-Undang Transaksi Instrumen Keuangan Jepang (FIEA)

Sebagai catatan, dalam hukum sipil, sekuritas didefinisikan sebagai ‘surat berharga yang menandakan hak pribadi yang memiliki nilai harta’, yang dapat dilihat sebagai konsep yang lebih luas dibandingkan dengan sekuritas dalam FIEA.

FIEA adalah hukum khusus dari hukum sipil (dengan kata lain, bidang hukum yang memodifikasi prinsip-prinsip dan teori umum secara individual). Oleh karena itu, terhadap sekuritas dalam arti luas dari hukum sipil, terutama instrumen keuangan yang memerlukan permintaan besar untuk pengungkapan informasi (disebut juga sebagai pengungkapan) dan pencegahan transaksi ilegal seperti insider trading, diatur oleh FIEA. Ini adalah mekanisme yang harus dipahami.

Apakah Mata Uang Virtual adalah “Efek Berharga”?

Dalam jenis “Efek Berharga” yang terdaftar dalam Undang-Undang Perdagangan Keuangan Jepang, mata uang virtual tidak termasuk. Oleh karena itu, secara prinsip, mata uang virtual bukanlah subjek regulasi Undang-Undang Perdagangan Keuangan Jepang. Sebenarnya, sudah jelas bahwa regulasi Undang-Undang Perdagangan Keuangan Jepang tidak berlaku untuk mata uang virtual seperti Bitcoin, menurut pandangan Kabinet Jepang.

Namun, ketika mengeluarkan token baru melalui ICO, perlu dipertimbangkan apakah ini sesuai dengan skema investasi kolektif di Pasal 2 Ayat 2 Nomor 5 Undang-Undang Perdagangan Keuangan Jepang.

Pasal 2
2 Efek berharga yang tercantum dalam Nomor 1 hingga 15 dari ayat sebelumnya, efek berharga yang tercantum dalam Nomor 17 dari ayat yang sama (kecuali yang memiliki sifat efek berharga yang tercantum dalam Nomor 16 dari ayat yang sama.) dan efek berharga yang tercantum dalam Nomor 18 dari ayat yang sama yang harus menunjukkan hak, serta efek berharga yang tercantum dalam Nomor 16 dari ayat yang sama, efek berharga yang tercantum dalam Nomor 17 dari ayat yang sama (hanya yang memiliki sifat efek berharga yang tercantum dalam Nomor 16 dari ayat yang sama.) dan efek berharga yang tercantum dalam Nomor 19 hingga 21 dari ayat yang sama yang harus menunjukkan hak (selanjutnya dalam ayat ini dan ayat berikutnya disebut “Hak Tampilan Efek Berharga”) adalah, bahkan jika efek berharga yang menunjukkan hak tersebut belum diterbitkan, hak tersebut dianggap sebagai efek berharga, dan di antara klaim rekaman elektronik (mengacu pada klaim rekaman elektronik yang ditentukan dalam Pasal 2 Ayat 1 dari Undang-Undang Klaim Rekaman Elektronik (Undang-Undang No. 102 Tahun 2007 (Tahun Heisei 19)) yang sama dalam ayat ini.) yang, dengan mempertimbangkan likuiditas dan keadaan lainnya, dianggap perlu untuk dianggap sebagai obligasi perusahaan dan efek berharga lainnya yang tercantum dalam ayat sebelumnya yang ditentukan oleh peraturan pemerintah (disebut “Klaim Rekaman Elektronik Tertentu” dalam Nomor 7 dan ayat berikutnya), klaim rekaman elektronik tersebut dianggap sebagai efek berharga tersebut, dan hak yang tercantum di bawah ini, bahkan jika merupakan hak selain hak yang harus ditampilkan pada sertifikat atau dokumen, dianggap sebagai efek berharga, dan ketentuan Undang-Undang ini diterapkan.
5 Kontrak kemitraan yang ditentukan dalam Pasal 667 Ayat 1 dari Undang-Undang Sipil (Undang-Undang No. 89 Tahun 1896 (Tahun Meiji 29)), kontrak kemitraan anonim yang ditentukan dalam Pasal 535 dari Undang-Undang Dagang (Undang-Undang No. 48 Tahun 1899 (Tahun Meiji 32)), kontrak kemitraan tanggung jawab terbatas untuk proyek investasi yang ditentukan dalam Pasal 3 Ayat 1 dari Undang-Undang tentang Kontrak Kemitraan Tanggung Jawab Terbatas untuk Proyek Investasi (Undang-Undang No. 90 Tahun 1998 (Tahun Heisei 10)) atau kontrak kemitraan tanggung jawab terbatas yang ditentukan dalam Pasal 3 Ayat 1 dari Undang-Undang tentang Kontrak Kemitraan Tanggung Jawab Terbatas (Undang-Undang No. 40 Tahun 2005 (Tahun Heisei 17)) berdasarkan hak, hak anggota badan hukum dan hak lainnya (kecuali yang berdasarkan hukum asing.) di antara mereka, orang yang memiliki hak tersebut (selanjutnya dalam nomor ini disebut “Investor”) dapat menerima pembagian pendapatan yang timbul dari bisnis (selanjutnya dalam nomor ini disebut “Bisnis Subjek Investasi”) yang dilakukan dengan menggunakan uang yang diinvestasikan atau disumbangkan oleh investor (termasuk hal-hal yang ditentukan oleh peraturan pemerintah sebagai hal yang serupa dengan ini.) atau distribusi properti yang berkaitan dengan Bisnis Subjek Investasi tersebut, dan tidak termasuk dalam salah satu dari hal-hal berikut (kecuali hak yang harus ditampilkan pada efek berharga yang tercantum dalam ayat sebelumnya dan hak yang dianggap sebagai efek berharga oleh ketentuan ayat ini (kecuali nomor ini.))
(Omitted)

Undang-Undang Perdagangan Produk Keuangan (Undang-Undang Perdagangan Keuangan)

Untuk menjelaskan secara sederhana, efek yang dirancang untuk melakukan bisnis dengan investasi dalam bentuk uang oleh investor dan melakukan pembagian kepada investor berdasarkan keuntungan yang dihasilkan oleh bisnis tersebut, bahkan jika bukan efek berharga yang terdaftar dalam Undang-Undang Perdagangan Keuangan, akan menjadi subjek aplikasi Undang-Undang Perdagangan Keuangan. Oleh karena itu, bahkan ketika mengeluarkan token baru melalui ICO, jika sesuai dengan skema seperti ini, kewajiban pengungkapan berbagai jenis dan kewajiban pembuatan laporan oleh pelaksana ICO akan diberlakukan. Jadi, dalam kaitannya dengan Undang-Undang Perdagangan Keuangan, pelaksana ICO harus berhati-hati terhadap kesesuaian dengan skema investasi kolektif.

Bagaimana Cara Menulis White Paper dengan Benar

Dalam praktiknya, masalah yang sering muncul dalam hubungan dengan skema investasi kolektif ini adalah sejauh mana penjelasan yang konkret tentang pembagian keuntungan kepada investor dalam penulisan white paper dapat dianggap sebagai produk keuangan berdasarkan Undang-Undang Jasa Keuangan Jepang (Japanese Financial Instruments and Exchange Act), dan apakah pembagian tersebut akan dianggap berdasarkan keuntungan bisnis. Jika kita mempertimbangkan beban yang ditambahkan kepada pelaksana ICO karena menjadi subjek regulasi berdasarkan Undang-Undang Jasa Keuangan Jepang, satu pendekatan adalah untuk menghindari penjelasan yang terlalu rinci tentang hal-hal ini sebanyak mungkin. Di sisi lain, jika tujuannya adalah untuk membangun kepercayaan investor dengan menjelaskan hal-hal ini secara detail sebanyak mungkin, merancang token sebagai produk keuangan berdasarkan Undang-Undang Jasa Keuangan Jepang bisa menjadi salah satu opsi. Dalam membuat keputusan tentang hal-hal ini, tidak diragukan lagi bahwa ada banyak aspek di mana petugas hukum harus menggunakan pertimbangan mereka, berdasarkan strategi ICO yang bersangkutan.

Bidang Hukum yang Harus Diperhatikan Selain Undang-Undang Perdagangan Emas

Selain itu, dari sudut pandang materi yang tercantum dalam White Paper, bidang hukum yang harus diperhatikan bukan hanya Undang-Undang Perdagangan Emas Jepang. Jika termasuk dalam kategori “mata uang virtual” menurut Undang-Undang Pembayaran Uang Jepang, Anda perlu mendaftar sebagai operator pertukaran mata uang virtual. (Untuk definisi mata uang virtual menurut Undang-Undang Pembayaran Uang Jepang dan kewajiban operator yang dikenakan pada saat itu, silakan lihat artikel lainnya.)

Juga, jika token tersebut dianggap sebagai uang elektronik menurut Undang-Undang Pembayaran Uang Jepang, kewajiban untuk menyetor (menitipkan) uang ke pemerintah sesuai dengan jumlah uang elektronik yang dikeluarkan akan muncul. (Untuk definisi uang elektronik menurut Undang-Undang Pembayaran Uang Jepang dan kewajiban operator yang dikenakan pada saat itu, silakan lihat artikel lainnya.)

Kesimpulan

Dalam artikel ini, kami telah membahas tentang hal-hal yang perlu dicantumkan dalam White Paper, terutama titik-titik yang sering menjadi masalah dalam kaitannya dengan Undang-Undang Perdagangan Produk Keuangan Jepang. Pekerjaan penulisan White Paper tidak hanya sebatas menyampaikan daya tarik token, tetapi juga merupakan upaya untuk menjelaskan hak-hak yang dimiliki oleh investor. Oleh karena itu, bagaimana cara memenuhi kewajiban penjelasan kepada investor adalah masalah yang pada dasarnya berada dalam yurisdiksi hukum perusahaan, dan hal ini harus selalu diingat.

Selain itu, berbagai regulasi hukum yang terkait dengan ICO seperti yang dijelaskan dalam artikel ini, harus dibedakan antara masalah kata-kata formal yang dicantumkan dalam White Paper (yaitu, masalah pemilihan kata dalam teks yang dipublikasikan) dan masalah mendasar yang berkaitan dengan desain token itu sendiri. Oleh karena itu, untuk melaksanakan ICO secara sah, sebaiknya tidak hanya melakukan pengecekan hukum pada teks yang dicantumkan dalam White Paper, tetapi juga memastikan bahwa ada konsistensi antara hal-hal yang dicantumkan dalam White Paper dan upaya yang dilakukan oleh perusahaan.