Punkty, na które należy zwrócić uwagę w umowach dotyczących M&A aplikacji

W ostatnich latach obserwujemy wzrost liczby sprzedaży i zakupów aplikacji poprzez M&A (fuzje i przejęcia).
Przykładem takiego M&A może być słynne przejęcie Instagrama przez Facebooka, ale ten trend jest obecny również wśród firm start-upowych.

W przeszłości często dążono do exitu (odzyskania inwestycji) poprzez IPO (pierwsza oferta publiczna), ale w ostatnich latach, aby przyspieszyć exit lub zdobyć fundusze na nowe przedsięwzięcia, coraz częściej korzysta się z M&A aplikacji.

Jednakże, M&A aplikacji nie jest czymś, co robi się często, więc może być wiele niejasności dotyczących tego, na co zwrócić uwagę przy tworzeniu umowy. Dlatego w tym artykule szczegółowo omówimy kluczowe punkty umowy, na które należy zwrócić uwagę podczas M&A aplikacji.

Co to jest M&A aplikacji?

Aplikacje, które pobieramy na nasze smartfony ze sklepów aplikacji takich jak Apple czy Google, nazywane są “aplikacjami natywnymi”. Z kolei aplikacje, które działają na przeglądarce internetowej bez konieczności pobierania, nazywane są “aplikacjami internetowymi”. Ogólnie jednak, kiedy mówimy “aplikacja”, mamy na myśli “aplikację natywną”.

Termin “M&A” (fuzje i przejęcia) jest używany, ponieważ w przypadku transferu tylko oprogramowania, konieczne są różne procedury, takie jak przeniesienie praw autorskich osób trzecich używanych w procesie tworzenia, czy przeniesienie aplikacji związanych z serwerem w przypadku aplikacji działających z serwerem. Dlatego jest bardziej logiczne, aby przejmować je na poziomie firm lub jednostek biznesowych.

4 sposoby na przeprowadzenie M&A aplikacji

①Przeniesienie wszystkich akcji

Przeniesienie wszystkich akcji to metoda M&A, w której prawa zarządzania są przenoszone na nabywcę poprzez przeniesienie akcji przez wszystkich akcjonariuszy docelowej firmy. Jest to odpowiednie dla startupów, w których właściciel i niewielka liczba dyrektorów posiadają większość akcji.

Zaletą przeniesienia wszystkich akcji jest to, że nie jest wymagane żadne negocjacje z trzecimi stronami czy użytkownikami, ani przeniesienie praw, ponieważ jedynie akcjonariusze się zmieniają.

Aby to zrealizować, konieczne jest zawarcie “umowy o przeniesienie akcji” pomiędzy wszystkimi akcjonariuszami docelowej firmy a nabywcą.

②Fuzja przez przejęcie

Fuzja przez przejęcie to jeden z typów “fuzji”, w którym jedna firma znika, a wszystkie jej prawa i obowiązki są przenoszone na firmę, która przetrwała.

Aby to zrealizować, konieczne jest zawarcie “umowy o fuzji” pomiędzy firmą, która znika, a firmą, która przetrwała.

③Wymiana akcji

Wymiana akcji to metoda M&A, w której “firma przejmująca” nabywa akcje od “akcjonariuszy firmy przejmowanej” w zamian za własne akcje. Firma przejmowana staje się wtedy 100% spółką zależną.

Aby to zrealizować, konieczne jest zawarcie “umowy o wymianie akcji” pomiędzy firmą przejmującą a firmą przejmowaną.

④Przeniesienie biznesu

Przeniesienie biznesu to metoda M&A, w której część lub całość biznesu docelowej firmy jest wydzielana i sprzedawana nabywcy. Jest to odpowiednie dla firm prowadzących wiele działalności.

Różnica między przeniesieniem akcji a przeniesieniem biznesu polega na tym, że można wybiórczo kupować i sprzedawać aktywa niezbędne do prowadzenia działalności. Aby to zrealizować, konieczne jest zawarcie “umowy o przeniesieniu biznesu” pomiędzy docelową firmą a nabywcą.

Co więcej, szczegółowe informacje na temat metod M&A dla aplikacji na smartfony są opisane w poniższym artykule.

https://monolith.law/corporate/merger-acquisition[ja]

Wśród czterech metod przeprowadzania M&A aplikacji, w następnym punkcie szczegółowo omówimy punkty, na które należy zwrócić uwagę w umowach dotyczących przeniesienia akcji i przeniesienia biznesu, które są często wybierane przy przejęciach aplikacji przez firmy IT startup.

Kluczowe punkty umowy o przeniesienie akcji

Sprawdzenia przed sporządzeniem

Aby uniknąć błędów podczas przenoszenia akcji, przed sporządzeniem umowy o przeniesienie akcji, należy sprawdzić następujące dwie kwestie:

Czy firma jest “spółką emitującą akcje”

Według prawa spółek, które weszło w życie 1 maja 2006 roku (2006 w kalendarzu gregoriańskim), zasadą jest, że spółki akcyjne nie emitują akcji. Emitowanie akcji jest możliwe tylko wtedy, gdy statut spółki przewiduje taką możliwość. Takie firmy nazywane są “spółkami emitującymi akcje”.

W przypadku spółek emitujących akcje, zgodnie z prawem spółek, przeniesienie akcji nie ma mocy prawnej, dopóki sprzedający nie przekazuje akcji nabywcy. Dlatego ważne jest, aby sprawdzić statut firmy przed przeniesieniem.

Czy istnieją ograniczenia w przenoszeniu akcji firmy

Ograniczenia w przenoszeniu akcji oznaczają, że statut firmy wymaga zgody firmy na przeniesienie akcji. Aby przenieść akcje, oprócz zgody sprzedającego, wymagana jest również zgoda firmy (zebranie akcjonariuszy, zarząd itp.), dlatego sprawdzenie statutu jest niezbędne.

Kluczowe punkty umowy o przeniesienie akcji

Umowa o przeniesienie akcji jest umową między akcjonariuszem (sprzedającym) posiadającym akcje firmy a nabywcą, ale w praktyce firma emitująca akcje również jest zaangażowana.

Zgoda na przeniesienie

Jeśli nie ma ograniczeń w przenoszeniu akcji firmy, nie ma problemu. Jeśli jednak istnieją takie ograniczenia, konieczne jest uzyskanie zgody firmy na przeniesienie.

Kluczowy punkt:
Jeśli istnieją ograniczenia w przenoszeniu, w umowie o przeniesienie akcji należy określić termin, w którym firma musi uzyskać zgodę na przeniesienie.

Zmiana nazwy w rejestrze akcjonariuszy

W przypadku zwykłych firm, które nie emitują akcji, nawet jeśli przeniesienie akcji między firmą a nabywcą zostało zakończone, nabywca nie może rościć sobie praw akcjonariusza i nie może korzystać z prawa głosu na walnym zgromadzeniu akcjonariuszy, dopóki nie nastąpi zmiana nazwy w rejestrze akcjonariuszy.

Kluczowy punkt:
Aby dokonać zmiany nazwy, “sprzedający” i “nabywca” wymienieni w rejestrze akcjonariuszy jako akcjonariusze muszą wspólnie złożyć wniosek o zmianę nazwy. W umowie o przeniesienie akcji należy określić, że po zakończeniu przeniesienia akcji, sprzedający i nabywca wspólnie złożą natychmiastowy wniosek o zmianę nazwy.

Jednak w przypadku spółek emitujących akcje, nabywca może samodzielnie złożyć wniosek o zmianę nazwy, więc ten punkt jest niepotrzebny.

Oświadczenia i gwarancje

Oświadczenia i gwarancje to zapewnienia, które sprzedający daje nabywcy na temat działalności firmy, jej sytuacji finansowej, akcji itp. Jest to klauzula niezbędna do ochrony nabywcy, jeśli wyjaśnienia sprzedającego różnią się od rzeczywistości, i jest szczególnie ważna w umowie o przeniesienie akcji.

Kluczowy punkt:
Dla nabywcy najbezpieczniej jest, gdy oświadczenia i gwarancje są jak najszersze. Jednak dla sprzedającego lepiej jest ograniczyć się do tych punktów, które można łatwo zagwarantować, aby zminimalizować ryzyko.

Kluczowe punkty umowy o przeniesienie przedsiębiorstwa

Kwestie do sprawdzenia z góry

W przypadku przeniesienia przedsiębiorstwa, umowy z kontrahentami związanymi z danym przedsiębiorstwem nie są przenoszone, ponieważ firma, która go prowadzi, się zmienia. Dlatego konieczne jest uprzednie sprawdzenie, czy kontrahenci są skłonni zawrzeć podobne umowy z nabywcą.

Ponadto, w przypadku aplikacji używanych przez użytkowników, może być konieczne ponowne zawarcie umowy, dlatego wymagane jest sprawdzenie treści obecnej umowy i odpowiednie działania, takie jak wydanie komunikatu prasowego, przed rozpoczęciem usług przez nabywcę.

Kluczowe punkty umowy o przeniesienie przedsiębiorstwa

Przeniesienie akcji jest proste, ponieważ dotyczy sprzedaży całej firmy, ale w przypadku przeniesienia przedsiębiorstwa konieczne jest określenie przenoszonych aktywów, wierzytelności, zobowiązań itp., a także zmiana umów z kontrahentami.

Inwentaryzacja przenoszonych aktywów

Najważniejszym elementem umowy o przeniesienie przedsiębiorstwa jest określenie przenoszonych aktywów, co zwykle odbywa się poprzez sporządzenie “inwentaryzacji aktywów” i dołączenie jej do umowy. Inwentaryzacja obejmuje nieruchomości, sprzęt, personel, a także prawa własności intelektualnej, takie jak znaki towarowe i prawa autorskie.

Uwaga:
“Prawa moralne autora” nie mogą być przeniesione, więc pozostają w firmie, nawet po przeniesieniu przedsiębiorstwa. W umowie o przeniesienie przedsiębiorstwa należy określić, że prawa moralne autora nie będą wykonywane.

Inwentaryzacja wierzytelności

Jeśli nabywca przejmuje niespłacone wierzytelności związane z przenoszonym przedsiębiorstwem, sporządza się osobną “inwentaryzację wierzytelności” i dołącza ją do umowy.

Uwaga:
Jeśli umowa między firmą a dłużnikiem zabrania przeniesienia wierzytelności, konieczna będzie modyfikacja tej umowy.

Inwentaryzacja zobowiązań

Jeśli nabywca przejmuje zobowiązania, sporządza się “inwentaryzację zobowiązań” i dołącza ją do umowy, podobnie jak w przypadku wierzytelności.

Uwaga:
Aby uniknąć ryzyka odkrycia nowych zobowiązań po przeniesieniu przedsiębiorstwa, w umowie o przeniesienie przedsiębiorstwa należy zażądać od firmy oświadczenia, że wszystkie zobowiązania związane z przenoszonym przedsiębiorstwem są wymienione w “inwentaryzacji zobowiązań”.

Rejestracja zwolnienia z odpowiedzialności

Artykuł 22 japońskiego Prawa spółek (japońskie ~) stanowi, że “jeśli nabywca kontynuuje używanie “nazwy handlowej” firmy, nabywca również ponosi odpowiedzialność za spłatę zobowiązań wynikłych z przedsiębiorstwa”.

W tym przypadku, nabywca nie ponosi odpowiedzialności za zobowiązania firmy, jeśli dokonał “rejestracji zwolnienia z odpowiedzialności” lub jeśli nabywca i firma wspólnie powiadomiły stronę trzecią, że nabywca nie ponosi odpowiedzialności za zobowiązania firmy.

Uwaga:
Aby nabywca mógł dokonać rejestracji zwolnienia z odpowiedzialności, konieczna jest współpraca firmy, dlatego w umowie o przeniesienie przedsiębiorstwa należy określić, że firma współpracuje przy rejestracji zwolnienia z odpowiedzialności.

Gwarancja oświadczenia

(Tak samo jak w umowie o przeniesienie akcji)

Zobowiązanie do unikania konkurencji

Zobowiązanie do unikania konkurencji odnosi się do “zakazu konkurencji” określonego w artykule 21 japońskiego Prawa spółek, zgodnie z którym firma nie może prowadzić tego samego rodzaju działalności w tym samym mieście lub gminie i sąsiednich obszarach przez 20 lat (lub 30 lat na mocy specjalnej umowy) od dnia przeniesienia przedsiębiorstwa.

Uwaga:
W przypadku przedsiębiorstw działających za pośrednictwem Internetu, takich jak aplikacje, zakres określony w artykule 21 japońskiego Prawa spółek może być niewystarczający, dlatego można rozważyć określenie “całego świata” jako obszaru objętego zobowiązaniem do unikania konkurencji w umowie o przeniesienie przedsiębiorstwa. Możliwe jest również określenie okresu dłuższego niż 20 lat.

Więcej informacji na temat podstawowej umowy M&A można znaleźć w poniższym artykule.

https://monolith.law/corporate/ma-lawyer-basic-agreement[ja]

Podsumowanie

Omówiliśmy szczegółowo cztery metody M&A aplikacji, powiązane umowy oraz punkty, na które należy zwrócić uwagę w często stosowanych umowach “Umowa o przeniesienie akcji” i “Umowa o przeniesienie przedsiębiorstwa”.

Wyjście (exit) jest dużym tematem dla firm typu startup, ale w zależności od treści umowy, może to wiązać się z dużym ryzykiem.

Aby odnieść sukces w M&A aplikacji, gdzie istnieje wiele metod, zalecamy skonsultowanie się i uzyskanie porady od kancelarii prawnej z bogatym doświadczeniem i specjalistyczną wiedzą prawniczą.