Czym są prawo pierwokupu i prawo do wspólnej sprzedaży określone w umowie między akcjonariuszami?

Umowa między akcjonariuszami firmy, zwana w języku japońskim “Umową między akcjonariuszami” (Kabunushi-kan Keiyaku), może być zawierana podczas fuzji i przejęć (M&A), ale najczęściej jest to robione na etapie założenia firmy. Szczególnie podczas zakładania startupu, inwestorzy-akcjonariusze często ograniczają możliwość przeniesienia akcji przez akcjonariuszy-menadżerów w umowie między akcjonariuszami, aby zapobiec ich odejściu od zarządzania firmą.

Typ ograniczeń przenoszenia akcji, które są ustalane w umowie między akcjonariuszami, jest niezwykle ważny. Dla inwestorów prowadzi to do wzrostu firmy dzięki stabilnemu zarządzaniu i zapewnia możliwość “wyjścia” (Exit). Z drugiej strony, dla akcjonariuszy-menadżerów prowadzi to do szerokiego zakresu pozyskiwania funduszy i zapobiega wyciekom akcji do sił wrogich.

W tym artykule omówimy “prawo pierwokupu” (Senbaiken) i “prawo do wspólnej sprzedaży” (Kyōdō Baibai-ken), które są jednymi z ograniczeń przenoszenia akcji ustalanych w umowie między akcjonariuszami.

Co to jest umowa między akcjonariuszami

“Umowa między akcjonariuszami” to umowa zawierana między akcjonariuszami spółki akcyjnej, która reguluje kwestie związane z zarządzaniem firmą i przeniesieniem akcji. W przypadku startupów, zarządzanie firmą często opiera się na relacjach zaufania między akcjonariuszami, a utrata zaufania lub zmiana akcjonariuszy może mieć duży wpływ na zarządzanie firmą.

Dlatego w startupach jest powszechne zawieranie w umowie między akcjonariuszami klauzul ograniczających przeniesienie akcji przez akcjonariuszy zarządzających.

Potrzeba ograniczenia przeniesienia akcji przez akcjonariuszy zarządzających

Startupy na etapie założenia często nie mają majątku, który mógłby służyć jako zabezpieczenie, takiego jak nieruchomości, a także nie mają jeszcze przychodów, co oznacza, że nie mają wiarygodności kredytowej. W rezultacie, istnieją ograniczenia w zakresie pozyskiwania funduszy poprzez pożyczki bankowe. Dlatego, aby szybko zwiększyć skalę firmy od momentu jej założenia, niezbędne jest pozyskanie szerokiego zakresu finansowania od VC (Venture Capital) i aniołów biznesu.

Z drugiej strony, inwestorzy, którzy stają się akcjonariuszami, często inwestują, zwracając uwagę na zasoby ludzkie założycieli i pomysły na biznes, i wymagają, aby założyciele-akcjonariusze nadal mieli decyzyjność w zarządzaniu firmą. Jeśli decyzyjność akcjonariuszy zarządzających zostanie osłabiona przez przeniesienie akcji, lub jeśli zarządzanie firmą zostanie przeniesione na stronę trzecią, polityka zarządzania może łatwo się zmienić, a zarządzanie firmą może stać się niestabilne.

Korzyści z ograniczenia przeniesienia akcji w umowie między akcjonariuszami

Umowa między akcjonariuszami pozwala na pewną elastyczność w ustanawianiu zasad dostosowanych do danej firmy, a także umożliwia jej zawarcie wyłącznie na podstawie porozumienia między stronami, bez konieczności uchwały zgromadzenia akcjonariuszy.

W niektórych przypadkach mogą być ustanowione przepisy wymagające zgody wszystkich lub większości akcjonariuszy-inwestorów na przeniesienie akcji przez akcjonariuszy zarządzających. W praktyce, istnieje możliwość, że przeniesienie akcji może nastąpić z nieuniknionych powodów, takich jak dziedziczenie, dlatego często ogranicza się do pośrednich ograniczeń, takich jak “prawo pierwokupu” lub “prawo do wspólnej sprzedaży”.

Klauzula prawa pierwokupu w umowie między akcjonariuszami

Prawo pierwokupu, zwane również prawem pierwszeństwa zakupu, oznacza prawo, które pozwala innym akcjonariuszom na pierwszeństwo w zakupie akcji, które pewien akcjonariusz zamierza przenieść na osobę trzecią, poprzez wcześniejsze powiadomienie ich o treści transakcji.

W startupach, klauzula prawa pierwokupu jest zazwyczaj wprowadzana w celu ograniczenia transferu akcji przez akcjonariuszy-inwestorów do akcjonariuszy-menadżerów.

Jednakże, istnieją również przypadki, w których akcjonariusze-menadżerowie wprowadzają ograniczenia w transferze akcji do akcjonariuszy-inwestorów. Jako menadżerowie, wolą oni nabyć akcje samodzielnie, zamiast pozwolić na ich przeniesienie na nieznane osoby trzecie.

Konkretnie, w umowie między akcjonariuszami, zazwyczaj ustala się następujące klauzule:

1. Przed przeniesieniem akcji przez akcjonariusza-menadżera na osobę trzecią, musi on powiadomić akcjonariusza-inwestora o nazwie nabywcy, liczbie akcji do przeniesienia, cenie przeniesienia itp.
2. Akcjonariusz-inwestor, który otrzymał powiadomienie, ma prawo złożyć ofertę zakupu tych akcji na tych samych warunkach w określonym czasie.
3. Akcjonariusz-menadżer przenosi akcje na akcjonariusza-inwestora, który wyraził chęć ich nabycia.
4. Akcjonariusz-menadżer może przenieść akcje na osobę trzecią tylko w przypadku, gdy akcjonariusz-inwestor nie wyraził chęci ich nabycia.
5. Jeżeli akcjonariusz-inwestor nie wyraził chęci nabycia akcji, a akcje mają być przeniesione na osobę trzecią, cena przeniesienia musi być co najmniej taka, jak ustalona w punkcie 1.

Jeżeli jest wielu akcjonariuszy-inwestorów, którzy chcą nabyć akcje, zazwyczaj są one rozdzielane proporcjonalnie do ich udziałów w akcjach.

Nie tylko akcjonariusze-inwestorzy mają prawo pierwokupu, ale również w umowie między akcjonariuszami można ustalić, że akcjonariusze-menadżerowie i inni akcjonariusze-inwestorzy mogą wykonywać prawo pierwokupu, gdy akcjonariusz-inwestor chce przenieść akcje.

Wprowadzenie klauzuli prawa pierwokupu ma następujące cele:

• Ograniczenie przeniesienia akcji, aby zapobiec ich wycieku do osób trzecich lub sił wrogich
• Zwiększenie udziału akcjonariusza poprzez zakup akcji

Przyznanie akcjonariuszom-inwestorom prawa pierwokupu, gdy akcjonariusz-menadżer przenosi akcje, pozwala uniknąć przeniesienia akcji na niepożądane osoby trzecie, a także pozwala akcjonariuszom-inwestorom zwiększyć swój udział poprzez zakup akcji.

Z drugiej strony, gdy akcjonariusz-inwestor osiąga Exit poprzez przeniesienie akcji, nie ma ryzyka, niezależnie od tego, kto jest nabywcą, więc akcjonariusz-menadżer może również otrzymać prawo pierwokupu.

Dla akcjonariusza-menadżera, posiadanie prawa pierwokupu ma zaletę, że pozwala uniknąć wycieku akcji do innych osób.

Klauzula prawa do wspólnej sprzedaży w umowie między akcjonariuszami

W umowie między akcjonariuszami można określić “prawo do wspólnej sprzedaży” w celu ograniczenia przeniesienia akcji.

Prawo do wspólnej sprzedaży to prawo, które pozwala na żądanie wspólnej sprzedaży własnych akcji, gdy pewien akcjonariusz przenosi swoje akcje na rzecz osoby trzeciej.

Prawo pierwokupu jest przyznawane zarówno akcjonariuszom-inwestorom, jak i akcjonariuszom-menadżerom, ale prawo do wspólnej sprzedaży zazwyczaj nie jest przyznawane akcjonariuszom-menadżerom.

Akcjonariusze-inwestorzy inwestują w firmę z zamiarem oczekiwania na jej wzrost przez określony okres czasu i zyskania zysków poprzez przeniesienie akcji. Dlatego konieczne jest zapewnienie im możliwości przeniesienia akcji poprzez ustanowienie prawa do wspólnej sprzedaży.

Z drugiej strony, celem akcjonariuszy-menadżerów nie jest zysk, ale rozwój firmy. Dlatego nie ma potrzeby przyznawania im prawa do wspólnej sprzedaży.

W celu zapewnienia mniejszościowym akcjonariuszom możliwości wyjścia, umowy między akcjonariuszami zazwyczaj zawierają następujące klauzule:

• Gdy większościowy akcjonariusz przenosi wszystkie lub część swoich akcji na rzecz osoby trzeciej, musi powiadomić mniejszościowych akcjonariuszy o nazwie strony przejmującej, liczbie akcji do przeniesienia, cenie jednostkowej za akcję itp. (powiadomienie o warunkach przeniesienia)
• Mniejszościowi akcjonariusze mogą żądać od większościowego akcjonariusza wspólnego przeniesienia swoich akcji na warunkach określonych w powiadomieniu o warunkach przeniesienia
• Jeśli mniejszościowy akcjonariusz skorzysta z prawa do wspólnej sprzedaży, większościowy akcjonariusz nie może sprzedać tylko swoich akcji

Ponadto, konieczne jest dokładne określenie zakresu akcji, które mogą być przedmiotem prawa do wspólnej sprzedaży, kto może je wykonywać i przeciwko komu.

• Zakres akcji, które mogą być przedmiotem prawa do wspólnej sprzedaży
• Kto może wykonywać prawo do wspólnej sprzedaży
• Przeciwko komu może być skierowane żądanie wspólnej sprzedaży

Większościowy akcjonariusz sprzedaje swoje akcje poprzez własne kanały, gdy firma osiągnie określony poziom wzrostu, i zyskuje zyski poprzez wyjście. Jednak mniejszościowi akcjonariusze, którzy nie mają kanału sprzedaży, mogą zostać pozostawieni z akcjami o niskiej płynności w firmie, która nie jest notowana na giełdzie. Gdy większościowy akcjonariusz wyjdzie i zmieni się macierzysta firma lub kierunek zarządzania, mniejszościowi akcjonariusze prawdopodobnie będą chcieli odzyskać swoje zainwestowane kapitały poprzez sprzedaż akcji.

Ustanowienie klauzuli prawa do wspólnej sprzedaży i zapewnienie mniejszościowym akcjonariuszom możliwości wyjścia prowadzi do korzyści, takich jak ułatwienie inwestowania w startupy przez różnych inwestorów.

Jednakże, jeśli klauzula prawa do wspólnej sprzedaży jest zawarta w umowie między akcjonariuszami, skład akcjonariuszy może się zmieniać, co może prowadzić do zmiany kierunku zarządzania i potencjalnej niestabilności zarządzania firmy. Ponadto, dla większościowego akcjonariusza istnieje ryzyko, że liczba akcji, które może sprzedać, zmniejszy się, co może skłonić go do powstrzymania się od inwestowania.

Decyzja o ustanowieniu klauzuli prawa do wspólnej sprzedaży wymaga starannego rozważenia zalet i wad.

Podsumowanie: Konsultacje z prawnikiem w sprawie umowy między akcjonariuszami

W umowie między akcjonariuszami, klauzule “prawa pierwokupu” i “prawa do wspólnej sprzedaży” mają następujące cele:

• Zwiększenie możliwości pozyskiwania funduszy przez startupy
• Zapobieganie wyciekom akcji do osób trzecich lub sił wrogich
• Zapobieganie odejściu akcjonariuszy-menadżerów od zarządzania firmą
• Zwiększenie udziału własnego akcjonariusza-inwestora

Decyzja o tym, jakie ograniczenia w transakcjach akcyjnych ustalić w umowie między akcjonariuszami, może być jednym z kluczowych punktów, które VC (Venture Capital) czy inwestorzy indywidualni rozważają przy decyzji o inwestycji w startupy.

W niektórych przypadkach inwestorzy mogą obawiać się ograniczeń w możliwościach transferu akcji, co może skłonić ich do wahania przed inwestycją.

Wymagana jest specjalistyczna wiedza do wprowadzenia klauzul “prawa pierwokupu” i “prawa do wspólnej sprzedaży” w umowie między akcjonariuszami, aby ograniczyć transfer akcji. Zalecamy skonsultowanie się z prawnikiem, specjalistą w tej dziedzinie, podczas tworzenia umowy między akcjonariuszami.

Informacje o środkach podejmowanych przez naszą kancelarię

Kancelaria prawna Monolith to firma specjalizująca się w IT, a w szczególności w prawie internetowym. W naszej kancelarii zajmujemy się wieloma sprawami, w tym M&A obejmującymi przeniesienie przedsiębiorstwa, zwiększenie kapitału przez emisję akcji do osób trzecich, emisję opcji na akcje, przejęcie przez kierownictwo (MBO), założenie JV, a także sprawy prawne związane z akcjami i rozstrzyganie sporów związanych z tymi kwestiami. Szczegółowe informacje znajdują się poniżej.

Zakres usług Kancelarii Prawnej Monolith: Prawo związane z akcjami i M&A[ja]