Aplicação da 'Lei Japonesa de Subcontratação' ao desenvolvimento de sistemas e penalidades por violação

Na indústria de TI, é comum que os desenvolvedores de sistemas subcontratem o desenvolvimento a outros desenvolvedores, celebrando um contrato de prestação de serviços.

Ao celebrar um contrato, há uma lei que o contratante, em particular, deve verificar. Essa é a Lei de Subcontratação (Lei de Prevenção de Atrasos no Pagamento de Subcontratos) japonesa.
A Lei de Subcontratação japonesa tem como objetivo a justiça nas transações de subcontratação e a proteção dos interesses dos subcontratados, estabelecendo obrigações para o contratante, proibições e sanções.

Se quiser saber mais sobre a Lei de Subcontratação japonesa, consulte o seguinte artigo do nosso escritório.

https://monolith.law/corporate/system-development-difference-subcontract-decision[ja]

Como é que a Lei de Subcontratação japonesa se aplica quando se subcontrata um negócio de TI entre empresas?
E que penalidades existem se a Lei de Subcontratação japonesa for violada?

Neste artigo, vamos olhar em detalhe para as categorias de “desenvolvimento e operação de sistemas” e “relatórios de consultoria”, que são comumente realizados na prática de TI, usando-os como exemplos de subcontratação de serviços.

Como é determinado o âmbito de aplicação da Lei Japonesa de Subcontratação?

A Lei Japonesa de Subcontratação tem como objetivo a justiça nas transações de subcontratação e a proteção dos interesses dos subcontratados, estabelecendo obrigações para os contratantes principais, proibições e sanções.

Quando a Lei Japonesa de Subcontratação é aplicada, os subcontratados são protegidos de forma abrangente, enquanto os contratantes principais estão sujeitos a regulamentações rigorosas.

Além disso, a natureza jurídica do contrato de comissão, que é o conteúdo da transação, seja um contrato de empreitada ou um contrato de quase-comissão, será sujeita à Lei Japonesa de Subcontratação, desde que se enquadre nos critérios acima.

No entanto, nem todas as transações estão sujeitas à Lei Japonesa de Subcontratação.

A Lei Japonesa de Subcontratação define o âmbito das transações de subcontratação que estão sujeitas à lei, tanto em termos do conteúdo da transação como da classificação do capital social. A seguir, explicaremos sobre o conteúdo da transação e a classificação do capital social.

Classificação do Capital Social

A Lei Japonesa de Subcontratação estabelece a classificação do capital social do contratante principal e do subcontratante, de acordo com o conteúdo da transação.

Existem quatro padrões para esta classificação do capital social, e certos tipos de transações que se enquadram nestes padrões são abrangidos pela Lei Japonesa de Subcontratação.

Padrão ①: O capital social do contratante principal é superior a 300 milhões de ienes e o do subcontratante é inferior a 300 milhões de ienes
Padrão ②: O capital social do contratante principal é de 10 milhões a 300 milhões de ienes e o do subcontratante é inferior a 10 milhões de ienes

As transações abrangidas incluem a fabricação sob contrato, reparação sob contrato, criação de produtos de informação sob contrato (limitado à criação de programas) e fornecimento de serviços sob contrato (limitado aos relacionados com o processamento de informações).

O desenvolvimento e operação de sistemas estão incluídos nesta classificação.

Padrão ③: O capital social do contratante principal é superior a 50 milhões de ienes e o do subcontratante é inferior a 50 milhões de ienes
Padrão ④: O capital social do contratante principal é de 10 milhões a 50 milhões de ienes e o do subcontratante é inferior a 10 milhões de ienes

As transações abrangidas incluem a criação de produtos de informação sob contrato (excluindo a criação de programas) e fornecimento de serviços sob contrato (excluindo os relacionados com o processamento de informações).

Os relatórios de consultoria estão incluídos nesta classificação.

Conteúdo da Transação

As transações que estão sujeitas à regulamentação da Lei Japonesa de Subcontratação podem ser divididas em quatro categorias, dependendo do conteúdo da encomenda: ① Subcontratação de fabricação ② Subcontratação de reparação ③ Subcontratação de criação de produtos de informação ④ Subcontratação de prestação de serviços.

Desenvolvimento e Operação de Sistemas

Quanto ao desenvolvimento e operação de sistemas, é provável que se enquadrem na categoria ③ Subcontratação de criação de produtos de informação e ④ Subcontratação de prestação de serviços. Vamos explicar as definições e exemplos concretos de cada uma.

Vamos começar com a ③ Subcontratação de criação de produtos de informação. A “Subcontratação de criação de produtos de informação” é definida na Lei Japonesa de Subcontratação da seguinte forma:

“Subcontratação de criação de produtos de informação” nesta lei refere-se ao ato de um operador de negócios subcontratar a totalidade ou parte da criação de um produto de informação, que é o objetivo da provisão ou aceitação como um negócio, a outro operador de negócios, e quando um operador de negócios cria um produto de informação para uso próprio como um negócio, refere-se ao ato de subcontratar a totalidade ou parte da criação desse produto de informação a outro operador de negócios.

Lei Japonesa de Subcontratação, Artigo 2, Parágrafo 3 https://elaws.e-gov.go.jp/document?lawid=331AC0000000120[ja]

Além disso, um produto de informação refere-se a programas (software, sistemas, etc.), coisas compostas de imagens, som, áudio, etc. (programas de televisão, filmes, etc.), e coisas compostas de letras, figuras, símbolos, etc. (designs, relatórios, etc.).

Existem três tipos de subcontratação de criação de produtos de informação:

・Um operador de negócios (o contratante principal) que fornece produtos de informação para uso de terceiros através de métodos como venda ou licenciamento, subcontrata a criação desses produtos de informação a outro operador de negócios (o subcontratado).
Por exemplo, quando um desenvolvedor de sistemas subcontrata o desenvolvimento de um sistema de gestão de cartões de visita para fornecer aos utilizadores a outro operador de negócios, ou quando um produtor e vendedor de software de jogos subcontrata a criação de um software de jogos para venda a consumidores a outro operador de negócios.

・Um operador de negócios (o contratante principal) que aceitou a criação de um produto de informação de um utilizador (o cliente) subcontrata a criação a outro operador de negócios (o subcontratado).
Por exemplo, quando um desenvolvedor de sistemas subcontrata o desenvolvimento de uma parte do sistema que aceitou desenvolver para um utilizador a outro operador de negócios.

・Um operador de negócios (o contratante principal) que cria produtos de informação para uso próprio como um negócio, subcontrata a criação desses produtos de informação a outro operador de negócios (o subcontratado).
Por exemplo, quando um operador de negócios de criação de websites subcontrata o desenvolvimento de uma parte do seu próprio site intranet a outro operador de negócios.

Em seguida, a definição de ④ Subcontratação de prestação de serviços é a seguinte:

“Subcontratação de prestação de serviços” nesta lei refere-se ao ato de um operador de negócios subcontratar a totalidade ou parte da prestação de um serviço, que é o objetivo da provisão como um negócio, a outro operador de negócios (excluindo o ato de um operador de negócios na indústria da construção subcontratar a totalidade ou parte de um projeto de construção, que é aceito como um negócio, a outro operador de negócios na indústria da construção).

Lei Japonesa de Subcontratação, Artigo 2, Parágrafo 4 https://elaws.e-gov.go.jp/document?lawid=331AC0000000120[ja]

Por exemplo, quando um vendedor de software subcontrata a manutenção e operação do referido software a outro operador de negócios.

Relatório de Consultoria

Um relatório de consultoria é considerado um produto de informação (ver Artigo 2, Parágrafo 6, Item 3 da Lei Japonesa de Subcontratação), por isso a subcontratação da sua criação é considerada uma ③ Subcontratação de criação de produtos de informação.

Obrigações e proibições do contratante principal estabelecidas na Lei dos Subcontratos

Quais são as obrigações do contratante principal quando a transação está sujeita à Lei dos Subcontratos? Vamos explicar juntamente com as proibições.

Obrigações

De acordo com a Lei dos Subcontratos, as seguintes obrigações são impostas ao contratante principal:

・Obrigação de fornecer um documento escrito que detalhe o conteúdo do pagamento, o valor e o prazo de pagamento
・Obrigação de estabelecer um prazo para o pagamento do valor do subcontrato
・Obrigação de criar e manter documentos que detalhem o pagamento do subcontratado, o recebimento do pagamento e o pagamento do valor do subcontrato
・Obrigação de pagar juros de mora se o pagamento não for feito até o prazo

Proibições

De acordo com a Lei dos Subcontratos, as seguintes proibições são impostas ao contratante principal:

・Proibição de recusar o recebimento
・Proibição de reduzir o valor do subcontrato
・Proibição de atrasar o pagamento do valor do subcontrato
・Proibição de retornos injustos
・Proibição de compras forçadas
・Proibição de medidas retaliatórias
・Proibição de liquidação antecipada do preço de matérias-primas, etc.
・Proibição de emissão de notas promissórias difíceis de descontar
・Proibição de solicitar a oferta injusta de benefícios econômicos
・Proibição de alterações injustas no conteúdo do pagamento e re-trabalho

Para mais detalhes, consulte as “Diretrizes para a Promoção de Transações Justas de Subcontratos na Indústria de Serviços de Informação e Software” publicadas pelo Ministério da Economia, Comércio e Indústria aqui.

Entre as proibições acima, vamos explicar em detalhes sobre o valor do subcontrato e o conteúdo do pagamento, que são frequentemente problemáticos na indústria de TI.

Valor do subcontrato e data de pagamento

Em relação ao “valor do subcontrato”, é proibido estabelecer injustamente um valor significativamente inferior ao preço de mercado ou reduzir o valor após a encomenda, apesar de não haver culpa do subcontratado.

Quanto à “data de pagamento”, é necessário estabelecer um prazo o mais curto possível dentro de 60 dias a partir do dia do recebimento dos bens (no caso de prestação de serviços, o dia em que os serviços foram prestados).

Em relação aos “juros de mora”, se o contratante principal atrasar o pagamento, ele deverá pagar ao subcontratado juros de mora de 14,6% ao ano, calculados a partir do dia após o 60º dia a partir do dia do recebimento dos bens até o dia do pagamento (consulte as regras da Comissão de Comércio Justo).

Recebimento e devolução de bens, etc.

É proibido recusar o recebimento de bens encomendados, etc., apesar de não haver culpa do subcontratado.

Além disso, em relação à “devolução”, é proibido para o contratante principal devolver os bens, apesar de não haver culpa do subcontratado. No entanto, se for descoberto que há um defeito que não pode ser imediatamente identificado nos bens entregues após o recebimento, eles podem ser devolvidos dentro de 6 meses.

Solicitação injusta de serviços e proibição de alteração do conteúdo do pagamento

É proibido para o contratante principal solicitar ao subcontratado a oferta de dinheiro ou serviços que não estão no contrato, ou fazer o subcontratado alterar ou refazer o conteúdo do pagamento sem custo, apesar de não haver culpa do subcontratado.

No caso de se considerar que o principal operador violou a Lei de Subcontratação

A Comissão de Comércio Justo do Japão (JFTC), para tornar justas as transações entre o principal operador e os subcontratados, quando considerado necessário, pode exigir que ambos reportem sobre as transações de subcontratação e permitir inspeções nas instalações do principal operador (Lei de Subcontratação Japonesa, Artigo 9, Parágrafo 1).

A Comissão de Comércio Justo do Japão e a Agência de Pequenas e Médias Empresas, quando reconhecem uma violação da Lei de Subcontratação, emitem uma recomendação ao principal operador infrator. Quando a JFTC emite uma recomendação, os detalhes da violação e o nome da empresa são publicados no site da JFTC sob o título “Lista de Recomendações da Lei de Subcontratação”.

Se o principal operador violar a obrigação de fornecer documentos escritos aos subcontratados ou a obrigação de criar e manter documentos, ou se recusar a cooperar com as investigações e inspeções acima mencionadas ou fornecer informações falsas, pode ser aplicada uma multa de até 500.000 ienes.

Além disso, as penalidades por violação da Lei de Subcontratação são de dupla penalidade, o que significa que não só o indivíduo que cometeu a violação, mas também a empresa pode ser penalizada (Lei de Subcontratação Japonesa, Artigos 10, 11 e 12).

Consulte um advogado se houver risco de violação da Lei de Subcontratação no desenvolvimento de sistemas

Se houver a possibilidade de estar a violar a Lei de Subcontratação Japonesa, antes da Comissão de Comércio Justo Japonesa iniciar uma investigação, se cumprir certas condições listadas abaixo e se o contratante principal se apresentar voluntariamente, pode haver a possibilidade de evitar uma “recomendação”.

1 Antes da Comissão de Comércio Justo Japonesa iniciar uma investigação sobre a violação em questão, a mesma foi voluntariamente apresentada.
2 A violação em questão já foi interrompida.
3 Já foram tomadas as medidas necessárias para remediar o prejuízo causado ao subcontratado pela violação em questão.
4 Está previsto tomar medidas para prevenir a reincidência da violação em questão.
5 Está a cooperar plenamente com a investigação e orientação da Comissão de Comércio Justo Japonesa sobre a violação em questão.
(Nota) No caso em questão, onde o pagamento da subcontratação foi reduzido, pelo menos o valor reduzido do último ano foi devolvido.

17 de dezembro de 2008 (Ano 20 da era Heisei) Comissão de Comércio Justo Japonesa “Sobre o tratamento de contratantes principais que apresentaram voluntariamente violações da Lei de Subcontratação”

Como pode ver, para evitar uma recomendação, é necessário cumprir muitas condições. Além disso, pode ser necessário discutir com o subcontratado sobre a responsabilidade de indemnização por danos civis, entre outros.

Para evitar vários problemas relacionados à Lei de Subcontratação, é essencial agir rapidamente e de forma adequada, e é crucial consultar um advogado com conhecimento especializado.