O que é a 'Possibilidade de Identificação' em casos de Difamação? Um Advogado Explica os Casos Aceites

Para proceder à remoção de publicações difamatórias e à identificação do autor, é necessário, como premissa, que a “possibilidade de identificação” seja reconhecida como um problema.

Mas o que é exatamente esta “possibilidade de identificação”? Neste artigo, explicaremos em detalhe o que é a “possibilidade de identificação” em casos de difamação, e em que circunstâncias ela é reconhecida, juntamente com exemplos concretos.

O que é “Identificabilidade”

“Identificabilidade” refere-se à capacidade de especificar quem é o alvo de difamação. Isto é um problema preliminar ao avaliar se a reputação social de “essa pessoa” realmente diminuiu quando se alega a violação de direitos pessoais, como difamação (violação do direito à honra), insulto (violação do sentimento de honra), invasão de privacidade, entre outros.

Por exemplo, mesmo que haja uma postagem que possa ser considerada difamatória, se os leitores em geral, além de si mesmo, não conseguirem entender se o conteúdo da postagem está falando sobre “si mesmo”, não se pode dizer que a avaliação social diminuiu, portanto, a difamação não é estabelecida.

Portanto, para que a difamação seja estabelecida, é necessário que a identificabilidade entre a pessoa que é o alvo da expressão e a pessoa que alega o dano seja reconhecida, o que se torna um problema importante que divide as conclusões de julgamentos e medidas provisórias.

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Além disso, no caso de insulto (violação do sentimento de honra), como o sentimento de honra é um problema interno, não está necessariamente relacionado à forma como é visto por terceiros, portanto, a identificabilidade não é estritamente necessária. No entanto, é dito que pelo menos a explicação de que “eu sou a vítima” é necessária.

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Casos em que a “identificabilidade” é reconhecida

A identificabilidade é mais facilmente reconhecida quando o nome real é mencionado. No entanto, mesmo que o nome real não esteja mencionado, se a pessoa em questão puder ser identificada por outras informações, a identificabilidade pode ser reconhecida, e pode haver a possibilidade de difamação.

Por exemplo, considere o caso de uma postagem como a seguinte num quadro de avisos eletrónico.

“O meu colega está a desviar fundos da empresa”

O facto de alguém estar a desviar dinheiro da empresa é claramente algo que diminui a avaliação social dessa pessoa, por isso, se isso for infundado, estará a violar o direito à honra e os sentimentos de honra do “meu colega”.

No entanto, se o autor da postagem for anónimo, não saberemos quem é o “eu”, e é possível que haja vários colegas, por isso, não está claro para o leitor a quem se refere o “meu colega”. Portanto, a identificabilidade com uma pessoa específica não é reconhecida, e a difamação e a violação dos sentimentos de honra não são estabelecidas.

No entanto, no caso de uma postagem como a seguinte, pode haver a possibilidade de difamação.

“O diretor de vendas da empresa A está a desviar fundos da empresa”

Nesta postagem, também não há menção ao nome real. No entanto, se houver apenas um diretor de vendas na empresa A, é fácil imaginar que esta menção se refere a uma pessoa específica, por isso, a identificabilidade pode ser reconhecida em alguns casos.

Em outras palavras, no julgamento da identificabilidade, o ponto é se o “espectador geral”, que vê a postagem objetivamente, pode identificar o alvo da postagem. Isto é verdade mesmo se o alvo for uma loja ou empresa.

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Além disso, o “espectador geral” mencionado aqui é considerado uma pessoa que participou da discussão ou que conhece as circunstâncias subjacentes. Não se trata simplesmente de julgar se é “identificável ou não” com base em todas as pessoas em geral, mas sim de julgar de acordo com o senso comum da sociedade.

Em termos extremos, a identificabilidade não é reconhecida a menos que seja uma celebridade que a maioria das pessoas conhece, como um político ou uma celebridade. (Isto será explicado mais tarde no caso do modelo desconhecido no caso “Peixe nadando na pedra”).

Vamos então explicar quando a identificabilidade é reconhecida, olhando para exemplos concretos.

Possibilidade de identificação através do uso de iniciais e pseudónimos

Em fóruns online, é comum o uso de iniciais, pseudónimos e outros tipos de disfarces, e raramente se encontram nomes completos ou nomes de empresas. Mesmo quando as postagens são feitas usando esses métodos, se for possível identificar objetivamente a outra parte, a possibilidade de identificação pode ser reconhecida.

Houve um caso em que um membro do conselho do distrito de Nakano, que se acreditava ter sido referido como “C” numa postagem num fórum online que dizia “C, o secretário-geral do grupo parlamentar do partido D, apesar de ser um membro do conselho do distrito, comprou serviços sexuais numa casa de prostituição”, pediu ao provedor de serviços de Internet (ISP) para revelar as informações do remetente.

Neste caso, a questão era se havia a possibilidade de identificar o requerente (o queixoso) com o “membro do conselho do distrito” e o “C” referido pelas iniciais, uma vez que não estava especificado a que distrito se referia o “membro do conselho do distrito” nem quem era o “C” referido pelas iniciais.

A respeito disso, o tribunal afirmou a possibilidade de identificação da seguinte maneira:

“O fórum em questão… é um fórum na Internet que se propõe a discutir ‘como conceber, praticar e realizar a autonomia, o público e a comunidade’ para a ‘construção da cidade de Nakano’, como residentes de Nakano e outras partes interessadas.”

“Como este fórum foi criado com o propósito mencionado acima em relação à política de Nakano, aqueles que desejam visualizá-lo são considerados como tendo interesse na política de Nakano, e é claro que um número considerável de pessoas não especificadas sabe que o requerente é o secretário-geral do grupo parlamentar do partido D no conselho do distrito de Nakano. Portanto, é entendido que o ‘Conselheiro C’ se refere ao requerente, o que é facilmente perceptível para o leitor comum que visualiza este fórum.”

Decisão do Tribunal Distrital de Tóquio, 27 de outubro de 2008 (Ano 20 da era Heisei)

O tribunal, ao notar que o fórum em questão é visualizado por um grande número de pessoas não especificadas interessadas na política de Nakano, afirmou a possibilidade de identificação, argumentando que, considerando a capacidade de compreensão dos leitores desse fórum, é fácil entender que o ‘Conselheiro C’ mencionado na postagem se refere ao requerente.

Em outras palavras, a possibilidade de identificação pode ser reconhecida se, em vez de interpretar o significado da postagem isoladamente, levarmos em consideração a natureza do fórum e a capacidade de compreensão dos leitores desse fórum, e entendermos que a postagem é direcionada a uma pessoa específica.

Assim, mesmo quando são usadas iniciais ou pseudónimos, a possibilidade de identificação pode ser afirmada, levando em consideração outros elementos, como a natureza do fórum e o contexto das postagens anteriores e subsequentes.

Possibilidade de identificação através do uso de pseudónimos, nomes artísticos, nomes de cortesãos, etc., para difamação

Para que a possibilidade de identificação seja reconhecida, é necessário que a pessoa em questão possa ser especificamente identificada, mas não é necessariamente necessário conhecer o seu nome real. Se um pseudónimo de um escritor, um nome artístico, etc., é amplamente conhecido e, ao vê-lo, se sabe quem é a pessoa em questão, mesmo que o nome real não seja conhecido, pode-se dizer que a avaliação social dessa pessoa diminuiu, portanto, a difamação pode ser estabelecida.

Houve um caso em que se questionou se havia a possibilidade de identificação na difamação realizada usando o nome de cortesão de uma pessoa que trabalhou num determinado estabelecimento de entretenimento adulto durante 5 anos.

Em relação a este caso, o tribunal reconheceu a possibilidade de identificação, indicando o seguinte:

“Mesmo que o apelido seja completamente diferente do nome real, se estiver estabelecido socialmente até certo ponto, os interesses pessoais, etc., da pessoa que usa esse apelido podem ser infringidos por postagens associadas ao apelido.”

“O demandante trabalhou na loja A por um total de cerca de 5 anos sob o apelido de B, e é reconhecido que não há mais ninguém além do demandante que trabalhe na mesma loja com o mesmo apelido. … O apelido mencionado pode ser considerado estabelecido socialmente até certo ponto como um apelido do demandante, portanto, considerando o contexto anterior e posterior, é apropriado reconhecer que a informação 179 é uma postagem sobre o demandante.”

Decisão do Tribunal Distrital de Tóquio, 9 de maio de 2016 (Heisei 28)

Em outras palavras, mesmo que seja uma difamação usando um apelido, se esse apelido estiver estabelecido socialmente até certo ponto e for reconhecido como referindo-se a uma pessoa específica, a possibilidade de identificação será reconhecida.

Assim como no caso de iniciais ou palavras ocultas, mesmo no caso de postagens usando um apelido, se houver a possibilidade de identificar a pessoa em questão, a possibilidade de identificação será reconhecida e a difamação poderá ser estabelecida. Para dizer que “uma pessoa pode ser identificada”, não é necessariamente necessário que o nome listado seja o “nome real”.

Identificação possível através de difamação por ficção

Em obras de ficção, como romances, por vezes são usadas personagens baseadas em pessoas reais. Mesmo que um nome diferente seja atribuído à personagem, será possível identificar a pessoa real que serviu de modelo?

Em casos de difamação através de obras de ficção, duas questões são problemáticas: ① se a identificação é possível quando a descrição da ficção e da realidade estão misturadas, e ② se a identificação é possível quando uma pessoa desconhecida serve de modelo.

Quando a descrição da ficção e da realidade estão misturadas

Se uma obra de ficção for percebida pelo leitor comum como sendo inteiramente criada pelo autor, então não se pode considerar que haja difamação contra uma pessoa real (Decisão do Tribunal Distrital de Tóquio, 19 de maio de 1995 (Heisei 7)). Isto porque, se o leitor percebe a obra como ficção, não reconhece as informações nela contidas como eventos reais, e portanto não se pode dizer que a reputação da pessoa real seja diminuída.

Por outro lado, mesmo quando a ficção e a realidade estão misturadas, se não for possível distinguir entre a parte fictícia e a parte factual, o leitor pode confundir as ações da personagem na obra com as ações reais da pessoa que serviu de modelo. Nesses casos, a reputação da pessoa que serviu de modelo pode ser diminuída pela obra de ficção, e pode haver difamação.

Portanto, independentemente de a descrição ser realmente ficção, se o leitor comum estiver numa situação em que percebe as ações da personagem que serviu de modelo como ações reais, será possível identificar a personagem na obra com a pessoa real que serviu de modelo.

Quando uma pessoa desconhecida serve de modelo

Houve um caso em que uma mulher coreana residente no Japão, com um grande tumor no rosto, que serviu de modelo para o romance “Peixe nadando em pedra”, pediu indenização e proibição de publicação por violação do direito à privacidade.

Neste caso, um dos pontos de controvérsia foi se a identificação seria possível, dado que a mulher (a queixosa, a recorrida) não é uma figura pública, e a maioria dos leitores comuns não seria capaz de identificar que a personagem na obra é baseada nela.

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A este respeito, o tribunal afirmou o seguinte na decisão de segunda instância, confirmando a possibilidade de identificação:

“A recorrida tem as seguintes características: é uma coreana residente no Japão que viveu no Japão até ao 5º ano do ensino primário, estudou cerâmica na pós-graduação da Universidade de Arte de Tóquio depois de se formar numa universidade coreana, tem um tumor no rosto e passou por 13 cirurgias para tratar o tumor direito entre a infância e os 12 anos de idade, o seu pai é professor universitário e foi preso na Coreia sob suspeita de espionagem durante uma palestra, foi posteriormente libertado e regressou à Coreia com a família. Estas características da recorrida são as mesmas que as da personagem ‘Park Rika’ no romance em questão.”

“Dadas estas características da recorrida, não só os muitos estudantes da Universidade T e as pessoas com quem a recorrida interage diariamente, mas também os conhecidos da recorrida desde a infância, podem facilmente identificar a ‘Park Rika’ do romance em questão como a recorrida. Portanto, é possível afirmar a possibilidade de identificação entre a ‘Park Rika’ do romance em questão e a recorrida.”

Decisão do Tribunal Superior de Tóquio, 15 de fevereiro de 2001 (Heisei 13)

Assim, o Tribunal Superior de Tóquio afirmou a possibilidade de identificação, não com base em “pessoas comuns”, mas com base no facto de que as pessoas que conhecem a recorrida (a queixosa), como “muitos estudantes da Universidade T e as pessoas com quem a recorrida interage diariamente” e “conhecidos desde a infância”, podem facilmente identificar que a personagem na obra é baseada na recorrida.

Portanto, como mencionado anteriormente, se as pessoas que conhecem as circunstâncias subjacentes podem facilmente identificar, então a possibilidade de identificação é afirmada. A alegação dos recorrentes (os autores do romance), de que “a maioria dos leitores comuns não pode conhecer as características da recorrida, por isso não se pode dizer que há possibilidade de identificação”, não foi aceite.

Aliás, este caso envolveu uma violação do direito à privacidade, mas é possível que a possibilidade de identificação seja afirmada por razões semelhantes em casos de difamação ou violação do sentimento de honra.

Possibilidade de identificação e difamação contra VTubers e contas anónimas

Em casos como VTubers e contas anónimas, as atividades na internet, como nas redes sociais, são realizadas com base no nome, aparência, personalidade e outras configurações do personagem virtual, sem divulgar informações sobre a pessoa real (também chamada de “pessoa por trás”).

A questão com a difamação contra entidades virtuais é se ela pode ser considerada direcionada à “pessoa por trás”. Isto porque, se for apenas direcionada ao personagem, a reputação social do personagem na internet é prejudicada, mas não diminui a reputação social da “pessoa por trás”, portanto, a difamação contra uma pessoa específica não é estabelecida.

Num caso julgado, uma pessoa que atuava como um VTuber chamado “B” pediu a divulgação das informações do remetente ao provedor de internet (ISP) porque uma postagem crítica sobre o ambiente de crescimento em relação à transmissão na internet como “B” foi feita num quadro de avisos eletrónico, e isso foi considerado uma violação do direito à privacidade e dos sentimentos de honra da “pessoa por trás”.

Em relação a este caso, o tribunal fez a seguinte declaração, reconhecendo a possibilidade de identificação com o autor, que é a “pessoa por trás”:

“A voz na transmissão de vídeo de ‘B’ é a voz real do autor, e os movimentos do personagem CG também refletem os movimentos do autor através da captura de movimento. Considerando que as transmissões de vídeo e as postagens nas redes sociais como ‘B’ não são conteúdos fictícios baseados na configuração do personagem, mas refletem eventos na vida real da pessoa que interpreta o personagem, as atividades do VTuber ‘B’ não são apenas um personagem CG, mas refletem a personalidade do autor.”

“Com base na atenção e interpretação normais do espectador geral, é apropriado reconhecer que todas as postagens neste caso são críticas ao comportamento do próprio autor refletido na transmissão como ‘B’.”

Decisão do Tribunal Distrital de Tóquio, 26 de abril do 3º ano da era Reiwa (2021)

Portanto, mesmo que não se saiba especificamente quem é a “pessoa por trás”, se o personagem reflete a personalidade e o comportamento da “pessoa por trás” e outras circunstâncias, e se as postagens direcionadas ao personagem podem ser geralmente entendidas como direcionadas a uma “pessoa por trás” específica, a difamação pode ser estabelecida.

Assim como quando se usa um pseudónimo ou apelido, se você está sujeito a avaliação social através de atividades usando um personagem virtual, o direito à honra e os sentimentos de honra da pessoa também podem ser protegidos em certos casos. Mesmo que não seja especificamente conhecido quem é a “pessoa por trás” para o público em geral, há casos em que a difamação pode ser estabelecida.

Com o crescente interesse no metaverso nos dias de hoje, espera-se que mais pessoas atuem anonimamente através de avatares. Também se pode pensar que, tal como com os VTubers, o direito à honra e os sentimentos de honra da pessoa podem ser protegidos até certo ponto em relação à difamação contra avatares no metaverso.

Possibilidade de identificação em caso de homónimos

Mesmo que um nome real esteja mencionado numa publicação, se existirem várias pessoas com o mesmo nome, não se pode afirmar que o alvo foi especificamente identificado, e a difamação não é estabelecida. No entanto, se for possível entender a quem se refere a menção entre as pessoas com o mesmo nome, a possibilidade de identificação pode ser reconhecida.

Houve um caso em que se questionou a possibilidade de identificação do queixoso, pois havia dois advogados com o mesmo nome e a publicação foi feita com o título de advogado anexado ao nome do alvo.

Neste ponto, o tribunal, considerando o período em que a publicação foi feita e o conteúdo das publicações anteriores e posteriores, julgou que a probabilidade de o alvo ser o queixoso é alta e reconheceu a possibilidade de identificação (Tribunal Superior de Tóquio, 12 de Março de 2015 (Heisei 27)).

Assim, mesmo que existam várias pessoas com o mesmo nome que possam ser alvo de difamação, se for possível julgar objetivamente que se refere a uma pessoa específica, considerando outros elementos, a possibilidade de identificação pode ser reconhecida.

Conclusão: Se está preocupado com difamação, consulte um advogado

Mesmo no caso de difamação realizada sem revelar o nome real do alvo, pode haver casos de difamação, violação da honra, violação da privacidade, entre outros. Como vimos em exemplos concretos, ao avaliar a possibilidade de identificação, não só a descrição em questão, mas também as postagens anteriores e posteriores e a natureza do fórum, entre outras circunstâncias, são levadas em consideração para um julgamento específico e individual.

Muitas vezes é difícil determinar se há difamação quando a difamação é feita sem usar o nome real, por isso recomendamos que consulte um advogado especializado em problemas de difamação na internet.

Para informações sobre o valor padrão de reivindicações de compensação por danos em caso de difamação, consulte o artigo abaixo.

Artigo relacionado: Qual é o valor padrão e o método de cálculo para reivindicações de compensação por danos ao autor da difamação[ja]

Apresentação das medidas adotadas pelo nosso escritório

O escritório de advocacia Monolith possui vasta experiência em IT, especialmente na intersecção entre a Internet e a lei. Nos últimos anos, as informações relacionadas a danos à reputação e difamação disseminados na Internet têm causado sérios danos como uma “tatuagem digital”. O nosso escritório oferece soluções para lidar com estas “tatuagens digitais”. Detalhes podem ser encontrados no artigo abaixo.

Áreas de atuação do escritório de advocacia Monolith: Tatuagem Digital[ja]