Explicação dos Procedimentos de Insolvência no Direito Societário Japonês

A gestão empresarial pode, por vezes, enfrentar sérias dificuldades financeiras. O sistema legal japonês oferece um quadro jurídico sofisticado para lidar com tais situações de crise, não apenas terminando os negócios como um fracasso, mas visando uma resolução ordenada. Este quadro divide-se em duas direções estratégicas principais. Uma é o procedimento de “liquidação”, que tem como objetivo organizar os ativos da empresa e distribuí-los de forma justa aos credores. A outra é o procedimento de “reabilitação”, que pressupõe a continuidade do negócio e visa a reestruturação financeira e organizacional para a recuperação. Estes procedimentos legais podem ser considerados um kit de ferramentas estratégicas a serem escolhidas de acordo com a situação da empresa. Para acionistas e gestores, compreender profundamente estas opções é essencial para proteger o valor da empresa em situações de crise, cumprir com a responsabilidade fiduciária e tomar decisões informadas e precisas. Este artigo analisa e compara as características, diferenças e tratamento de direitos de garantia dos quatro principais procedimentos legais sob a lei de insolvência japonesa (Under Japanese Insolvency Law), nomeadamente falência, liquidação especial, reabilitação civil e reorganização da empresa, fornecendo uma visão geral a partir de uma perspetiva especializada, incluindo exemplos recentes de casos judiciais.

Visão Geral dos Procedimentos de Insolvência no Japão

A lei japonesa estabelece quatro tipos principais de procedimentos de insolvência sob a supervisão do tribunal. Estes procedimentos dividem-se inicialmente em dois objetivos distintos. Um é o “procedimento de liquidação”, que visa cessar as atividades empresariais da companhia e extinguir a sua personalidade jurídica, incluindo os procedimentos de falência e liquidação especial. O outro é o “procedimento de reabilitação”, que visa a reestruturação da empresa enquanto continua as suas operações, correspondendo a este os procedimentos de reabilitação civil e reabilitação corporativa.

Além disso, estes procedimentos podem ser classificados do ponto de vista de quem lidera o processo. Um é o “procedimento de administração”, onde um especialista neutro (administrador judicial), nomeado pelo tribunal, assume o controle dos direitos de gestão e de disposição dos bens da empresa para levar adiante o procedimento. Os procedimentos de falência e reabilitação corporativa pertencem a esta categoria. O outro é o “procedimento DIP (Debtor in Possession)”, onde, em princípio, a atual equipe de gestão mantém os direitos de gestão e conduz os procedimentos de reestruturação ou liquidação por conta própria. A liquidação especial e o procedimento de reabilitação civil enquadram-se nesta categoria.

Esta dupla classificação, ou seja, a escolha entre “procedimento de liquidação ou de reabilitação” e “procedimento de administração ou DIP”, destaca o dilema estratégico enfrentado pelas empresas em crise de gestão. A escolha do procedimento não é apenas uma seleção de uma forma legal, mas envolve uma decisão de gestão sobre a viabilidade da continuidade do negócio e uma decisão crítica sobre a manutenção ou não dos direitos de gestão. Por exemplo, se o objetivo é a reabilitação, a equipe de gestão pode optar pelo procedimento de reabilitação civil se desejar manter o controle, mas se os credores ou o tribunal julgarem que a equipe de gestão existente é responsável pelo fracasso da gestão, pode ser escolhido o procedimento de reabilitação corporativa com a nomeação de um administrador judicial externo. Por isso, a equipe de gestão precisa avaliar objetivamente não apenas a viabilidade financeira da empresa, mas também o grau de confiança dos stakeholders.

Procedimentos de Insolvência de Liquidação: Liquidar os Ativos de uma Empresa no Japão

Os procedimentos de liquidação têm como objetivo, quando a continuidade dos negócios de uma empresa é inviável, converter os seus ativos em dinheiro e realizar uma distribuição equitativa aos credores, encerrando legalmente a empresa sob a legislação japonesa.

Processo de Insolvência sob a Lei Japonesa

O processo de insolvência é o procedimento de liquidação mais básico e poderoso, baseado na Lei de Insolvência do Japão. No caso de pessoas jurídicas, o processo é iniciado por decisão judicial quando se reconhece a “incapacidade de pagamento” (uma condição objetiva em que o devedor, por falta de capacidade de pagamento, não consegue pagar de forma geral e contínua as dívidas vencidas), conforme estabelecido no artigo 15 da Lei de Insolvência do Japão, ou o “excesso de dívidas” (uma situação em que o devedor não consegue pagar suas dívidas com seus bens), conforme definido no artigo 16 da mesma lei.

Uma vez iniciado o procedimento, o tribunal nomeia um “administrador da insolvência” de entre os advogados neutros. De acordo com o parágrafo 12 do artigo 2 da Lei de Insolvência do Japão, o administrador da insolvência tem o direito exclusivo de gerir e dispor dos bens da empresa. Isso resulta na perda de todos os direitos de gestão e de disposição de bens por parte da administração existente, e o administrador da insolvência procede com uma série de operações de liquidação, como a investigação dos ativos da empresa, a sua segurança, a sua conversão em dinheiro e a distribuição aos credores de acordo com a ordem de prioridade legal.

Uma característica marcante deste procedimento é que ele não requer o consentimento dos credores para ser iniciado. Se o tribunal reconhecer uma situação objetiva de falência, o procedimento prossegue de forma compulsória. Este é um design de sistema para restaurar a ordem por meio da intervenção de um terceiro neutro em situações onde há intensos conflitos entre credores ou quando a confiança na administração está perdida, protegendo de forma justa os interesses de todos os credores. Ao administrador da insolvência é concedido um poderoso direito de rejeição, que permite anular pagamentos injustos feitos antes do início do processo de insolvência, desempenhando um papel crucial na garantia do princípio da igualdade entre os credores. Portanto, o processo de insolvência é posicionado como a última opção quando outras soluções colaborativas são impossíveis.

Procedimentos de Liquidação Especial sob a Lei Japonesa

Os procedimentos de liquidação especial são um método simplificado de liquidação disponível exclusivamente para sociedades anónimas, conforme estabelecido nos artigos 510 e seguintes da Lei das Sociedades por Ações do Japão. Este processo inicia-se após a dissolução da empresa por uma resolução especial da assembleia geral de acionistas e a entrada nos procedimentos normais de liquidação, quando há suspeita de insolvência ou outros obstáculos significativos à realização da liquidação.

Diferentemente dos procedimentos de falência, a liderança do processo não é de um administrador judicial nomeado pelo tribunal, mas sim de um “liquidante” da empresa. Frequentemente, ex-diretores ou membros similares assumem este papel, resultando num procedimento do tipo DIP (Debtor in Possession), onde a gestão mantém um certo nível de controle.

O cerne deste procedimento reside na formação de consenso com os credores. Especificamente, avança-se na liquidação ao aprovar um plano de reembolso chamado “acordo” na assembleia de credores ou ao estabelecer uma “conciliação” com credores individuais. Para a aprovação do acordo, é necessário o consentimento da maioria dos detentores de direitos de voto presentes e de pelo menos dois terços do total dos valores dos direitos de voto. Como este requisito indica, a liquidação especial pressupõe uma situação colaborativa onde já existe um acordo prévio sobre o plano de liquidação com os principais credores. Se o consentimento dos credores não for obtido, o procedimento falha e, na maioria dos casos, transita-se para o processo de falência.

Devido à sua natureza baseada em consenso, a liquidação especial oferece a vantagem de ser concluída de forma mais rápida e com menos custos em comparação com os procedimentos de falência. É particularmente utilizada em casos onde a empresa-mãe liquida uma subsidiária, e os credores são limitados e cooperativos.

Comparação entre Insolvência e Liquidação Especial sob a Lei Japonesa

A tabela abaixo resume as principais diferenças entre os procedimentos de insolvência e de liquidação especial no Japão.

Procedimentos de Insolvência de Reestruturação: Visando a Recuperação do Negócio

Os procedimentos de reestruturação destinam-se a empresas que, apesar de se encontrarem numa situação financeira difícil, possuem um negócio com valor e potencial de continuidade, visando a sua recuperação.

Procedimento de Reabilitação Civil sob a Lei Japonesa

O procedimento de reabilitação civil, baseado na Lei de Reabilitação Civil do Japão, tem como objetivo a recuperação da atividade empresarial ou da vida económica do devedor. A maior vantagem deste procedimento reside na sua flexibilidade, permitindo que seja utilizado por uma variedade de empresários, desde sociedades anónimas até sociedades em comandita e empresários individuais.

Em princípio, o procedimento é conduzido sob a forma de DIP (Debtor in Possession), onde a gestão existente mantém o controlo da empresa e continua as operações enquanto elabora e implementa um plano de reabilitação. O Artigo 38, Parágrafo 1, da Lei de Reabilitação Civil do Japão estabelece que, mesmo após o início do procedimento de reabilitação, o devedor tem o direito de continuar a exercer as suas atividades e a gerir e dispor dos seus bens. Os direitos dos acionistas, em princípio, também não são alterados.

No entanto, existem restrições significativas neste procedimento. Uma delas diz respeito ao tratamento dos direitos dos credores com garantias (principalmente instituições financeiras). No procedimento de reabilitação civil, os credores garantidos têm o “direito de separação” e podem, em princípio, apreender e vender os ativos garantidos (como fábricas ou máquinas) independentemente do procedimento de reabilitação, para recuperar os seus créditos. Isso significa o risco de perda de ativos essenciais para a continuidade do negócio.

Portanto, para garantir o sucesso do procedimento de reabilitação civil, é praticamente essencial negociar com os principais credores garantidos antes da petição, a fim de construir uma relação de cooperação que possa incluir o adiamento do exercício dos direitos de garantia. Este procedimento culmina na assembleia de credores, onde um plano de reabilitação é aprovado com o consentimento da maioria dos votantes e da maioria do montante total dos direitos de voto.

Procedimentos de Reabilitação de Empresas sob a Lei Japonesa

Os procedimentos de reabilitação de empresas são o tipo mais poderoso de procedimento de reestruturação com base na Lei de Reabilitação de Empresas do Japão. Devido à sua força, o seu uso é limitado a sociedades anónimas e é frequentemente empregado na reestruturação de grandes empresas.

Este procedimento é do tipo administrativo e, assim que é iniciado, o tribunal nomeia imediatamente um “administrador de reabilitação”, levando à demissão de toda a equipa de gestão existente. Todos os direitos de gestão e administração dos bens da empresa são concentrados no administrador de reabilitação.

A principal característica dos procedimentos de reabilitação de empresas é a capacidade de suspender o exercício dos direitos dos credores garantidos, algo que não pode ser limitado nos procedimentos de reabilitação civil. Os credores garantidos não possuem direitos de separação e as suas reivindicações são tratadas como “direitos de garantia de reabilitação” dentro do procedimento, estando sujeitas a alterações como reduções ou adiamentos de pagamento de acordo com o plano de reabilitação. Além disso, é possível alterar significativamente os direitos dos acionistas, e em muitos casos, é realizada uma redução de capital de 100% (eliminação de todos os direitos dos acionistas existentes).

Assim, os procedimentos de reabilitação de empresas são um sistema destinado a reestruturar completamente uma empresa sob a liderança de um administrador externo especializado, ajustando radicalmente os direitos de todos os interessados, incluindo credores garantidos e acionistas. Devido à sua força, o procedimento é complexo, caro e demorado. Para a equipa de gestão, escolher este procedimento significa sacrificar a sua própria posição em prol da salvação do negócio, o que representa uma decisão significativa e grave.

Comparação entre a Reabilitação Civil e a Reabilitação de Empresas no Japão

A tabela seguinte resume as principais diferenças entre o procedimento de Reabilitação Civil e o procedimento de Reabilitação de Empresas sob a lei japonesa.

Tratamento dos Direitos de Garantia em Procedimentos de Insolvência no Japão

O tratamento dos direitos de garantia em procedimentos de insolvência é um ponto de discussão extremamente importante que pode determinar o sucesso ou fracasso do processo.

Direito de Separação

O direito de separação refere-se ao direito que um credor com garantia sobre um bem específico tem de exercer esse direito fora do âmbito dos procedimentos de insolvência e receber pagamento com prioridade sobre outros credores. Este direito é fundamentado pelo artigo 65 da Lei de Falências do Japão e pelo artigo 53 da Lei de Reabilitação Civil do Japão.

A existência deste direito tem um impacto significativo nos procedimentos. Por exemplo, para uma empresa que busca reabilitação civil, se um banco tiver uma hipoteca sobre uma fábrica essencial para o negócio, e o banco exercer o direito de separação e levar a fábrica a leilão, a continuidade dos negócios torna-se impossível. Ou seja, mesmo que legalmente se inicie um procedimento de reabilitação civil, sem a cooperação dos credores garantidos, a reestruturação falha na prática.

Portanto, a existência do direito de separação divide os procedimentos de insolvência em dois aspectos. Um é o procedimento oficial que visa a distribuição equitativa entre os credores sem garantia sob a gestão do tribunal. O outro é a negociação extremamente importante que ocorre nos bastidores com os credores garantidos. Para a administração que escolhe a reabilitação civil, garantir um acordo de “standstill” (acordo de suspensão temporária do exercício dos direitos de garantia) com as principais instituições financeiras antes da petição é uma condição prévia absoluta para o sucesso.

Direito de Garantia de Reabilitação

No procedimento de reabilitação de empresas, o direito de separação não é reconhecido. Uma vez iniciado o procedimento, a execução de todos os direitos de garantia é automaticamente proibida. Os direitos dos credores garantidos são convertidos em “direitos de garantia de reabilitação” e tornam-se sujeitos a alterações de direitos dentro do plano de reabilitação. A base legal para isso encontra-se na Lei de Reabilitação de Empresas do Japão, onde, por exemplo, o parágrafo 10 do artigo 2 define os direitos de garantia de reabilitação e o artigo 47 proíbe o exercício desses direitos.

Este mecanismo é o que dá ao procedimento de reabilitação de empresas uma forte capacidade de reestruturação. Ao suspender temporariamente o exercício dos direitos individuais dos credores, o administrador judicial pode reunir todos os interessados (credores garantidos, credores sem garantia, acionistas) à mesma mesa e elaborar um plano abrangente para redesenhar a estrutura de capital da empresa como um todo. A ideia subjacente é priorizar o interesse público da reabilitação da empresa sobre os direitos individuais. É por causa dessa forte intervenção nos direitos de propriedade individuais que são impostos requisitos processuais rigorosos, como a nomeação de um administrador judicial neutro e a supervisão estrita do tribunal, para prevenir abusos.

Comparação do Tratamento dos Direitos de Garantia em Cada Procedimento

Introdução aos Recentes Casos Judiciais no Japão

No terreno prático da insolvência, surgem constantemente novos desafios relacionados com a interpretação das disposições legais. Aqui, apresentamos decisões importantes do Supremo Tribunal do Japão dos tempos recentes.

A decisão do Supremo Tribunal do Japão de 22 de dezembro de 2021 (Reiwa 3) ilustrou a interpretação do artigo 174, parágrafo 2, item 3 da Lei de Reabilitação Civil do Japão. Este artigo estipula que, se a resolução de um plano de reabilitação for estabelecida por “métodos desonestos”, o tribunal não deve aprovar o plano.

O caso em questão envolveu o administrador judicial de uma empresa em processo de reabilitação civil que celebrou um acordo de conciliação para resolver uma disputa sobre a existência de uma dívida com um credor principal que detinha uma grande quantia de créditos. Este acordo de conciliação incluía uma cláusula segundo a qual o credor em questão exerceria o seu direito de voto a favor do plano de reabilitação proposto. Outros credores argumentaram que isto equivalia à chamada “compra de votos” e constituía um “método desonesto”, pedindo assim que o plano não fosse aprovado.

Em resposta, o Supremo Tribunal do Japão decidiu que um acordo de conciliação que inclui a aprovação de um plano de reabilitação não constitui imediatamente um “método desonesto”. O tribunal considerou que se deve ter em conta de forma abrangente a intenção e o contexto em que o acordo de conciliação foi celebrado, bem como se o conteúdo da conciliação é, no geral, razoável para o devedor em reabilitação (a empresa). No caso em questão, a conciliação resolveu uma disputa complexa e tinha um conteúdo razoável que contribuía para a reestruturação da empresa, portanto, não foi celebrada apenas com o objetivo de influenciar o exercício do direito de voto e não se enquadrou na categoria de “métodos desonestos”.

Este caso é significativo pois reflete o reconhecimento judicial da realidade das negociações nos procedimentos de insolvência. É essencial que os administradores judiciais e as equipas de gestão negociem a resolução de disputas com credores individuais para formar a maioria necessária para a aprovação de um plano de reabilitação. Esta decisão indica que tais negociações não devem ser proibidas simplesmente por incluírem a aprovação do plano como condição, mas sim que devem ser julgadas com base em critérios substanciais, como se o acordo não prejudica injustamente os interesses de outros credores e se possui uma racionalidade comercial para a empresa como um todo. Isso permite que os profissionais realizem negociações mais flexíveis, mas também lhes impõe a responsabilidade de construir acordos que sejam explicáveis e justos para todos os credores.

Resumo

O sistema de insolvência japonês oferece às empresas em crise financeira duas direções fundamentais: “liquidação” e “reestruturação”, cada uma com vários procedimentos específicos. A falência e a liquidação especial são procedimentos de liquidação que visam a ordenação e conclusão dos ativos da empresa, enquanto a reabilitação civil e a reabilitação corporativa são procedimentos de reestruturação que têm como objetivo a continuidade e recuperação do negócio. Estas opções estão intimamente ligadas a decisões cruciais sobre a gestão, como a manutenção do controle gerencial (modelo DIP) ou a delegação a especialistas externos (modelo de administração). Em particular, o tratamento dos direitos de garantia (existência ou não de direitos de separação) é um fator decisivo que influencia significativamente o valor estratégico de cada procedimento. Para navegar neste complexo quadro legal e encontrar o melhor caminho, é necessário não apenas um profundo conhecimento da lei, mas também um pensamento estratégico avançado e habilidades de negociação.

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