Esquemas Principais e suas Diferenças nas Fusões e Aquisições de Operadores de Cuidados de Saúde Japoneses

O setor de cuidados a idosos é uma área onde as fusões e aquisições (M&A) são particularmente ativas, devido a uma série de fatores externos. Estes incluem uma estrutura de indústria dominada por pequenos empresários, a intensificação da concorrência em instalações para idosos devido à revisão da Lei Japonesa de Estabilização da Habitação para Idosos (Heisei 23 (2011)), a escassez crónica de mão-de-obra e o aumento dos custos de contratação, bem como as revisões trienais dos pagamentos de cuidados.

Um exemplo típico de M&A no setor de cuidados a idosos envolve o proprietário de uma instalação a vender o seu negócio ao comprador. No entanto, a forma como esta “venda” deve ser realizada depende de cada caso específico. É necessário explorar a melhor solução para o caso em questão, seja através de transferência de negócios, divisão de empresas, fusão por incorporação ou transferência de ações da empresa vendedora.

Explicaremos os principais esquemas de M&A para instalações de cuidados a idosos e forneceremos um resumo de cada esquema.

Transferência de “Negócio” como Alvo de M&A

O que é a Transferência de Negócio

A transferência de negócio é um método pelo qual se transfere uma parte (ou a totalidade) de um “negócio” que o vendedor opera para o comprador. Ou seja, se o vendedor conduz outros negócios além do alvo de M&A, como outras unidades de negócio ou, em alguns casos, negócios que não sejam de cuidados de saúde, e deseja transferir apenas uma unidade específica para M&A, a transferência de negócio é o cenário típico em que este método deve ser utilizado.

A transferência de negócio não envolve a sucessão em bloco dos ativos e passivos da empresa, como acontece com as “fusões” que serão mencionadas mais adiante, mas sim a sucessão individual de ativos e passivos do vendedor, posições contratuais, entre outros, através de contratos individuais. Portanto, pode-se dizer que a transferência de negócio é um conjunto de contratos de compra e venda individuais. Em outras palavras, se o vendedor opera múltiplos negócios e deseja transferir apenas uma parte deles para o comprador, não pode utilizar esquemas como “fusões”, sendo necessário recorrer à transferência de negócio ou à divisão de empresas, que será discutida mais adiante.

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Os procedimentos para realizar uma transferência de negócio variam se a entidade for uma sociedade anónima ou uma instituição de bem-estar social.

Transferência de Negócio em Sociedades Anónimas e Instituições de Bem-Estar Social

Primeiramente, no caso de sociedades anónimas, são necessárias resoluções do conselho de administração ou resoluções especiais da assembleia geral de acionistas.

Em seguida, no caso das instituições de bem-estar social, a Lei de Bem-Estar Social não estabelece disposições específicas para a transferência de negócios, portanto, os procedimentos semelhantes aos das sociedades anónimas não são necessários. No entanto, é exigido que os ativos fundamentais diretamente necessários para a realização das atividades de bem-estar social (como imóveis utilizados como instalações) sejam claramente especificados nos estatutos. Portanto, se a transferência de negócio resultar em alterações a esses ativos fundamentais, será necessário alterar os estatutos, o que requer atenção.

Além disso, as alterações aos estatutos de uma instituição de bem-estar social geralmente requerem uma resolução do conselho de representantes e a aprovação do governador da prefeitura. Da mesma forma, a disposição de ativos fundamentais também requer a resolução do conselho de representantes e a aprovação do governador da prefeitura.

Pontos de Atenção na Transferência de Negócio no Setor de Cuidados de Saúde

Além disso, no caso de negócios de cuidados de saúde, onde é comum a aquisição de ativos com subsídios, é necessário prestar atenção se os ativos alvo da transferência de negócio incluem propriedades adquiridas com subsídios do tesouro nacional. Esses ativos não podem ser utilizados de forma contrária ao propósito da concessão dos subsídios, e, portanto, a venda (ou disposição) a terceiros (compradores) também é, em princípio, proibida. Nesses casos, geralmente é necessário solicitar a aprovação do Ministro da Saúde, Trabalho e Bem-Estar para a disposição dos ativos antes da transferência de negócio. Essa aprovação deve ser obtida antes da execução da transferência de negócio, o que significa que é necessário estabelecer um cronograma apropriado em relação ao processo total de transferência de negócio.

A cisão de uma empresa como alvo de M&A de “parte da empresa”

Num M&A entre sociedades anónimas, é possível utilizar um esquema de cisão da empresa, onde se separa uma “parte específica do negócio (incluindo direitos de propriedade relacionados, créditos, relações contratuais, etc.)” da empresa vendedora para ser adquirida pelo comprador. Quando o negócio separado se torna uma nova sociedade anónima, chama-se cisão nova, e quando o negócio separado se torna parte da empresa compradora, chama-se cisão por absorção.

A transferência de negócios e a cisão da empresa são, não só no setor de cuidados de saúde, mas também em M&A entre sociedades anónimas, frequentemente comparadas como dois métodos que são “semelhantes” mas que também têm “diferenças”. Além disso, como mencionado no artigo abaixo, na cisão da empresa, que é um ato de reorganização empresarial sob a lei das sociedades japonesas, os ativos são transferidos de forma abrangente sem a necessidade de consentimento individual dos credores. Por isso, é estabelecido um procedimento de proteção dos credores, que envolve notificar previamente os credores sobre a reorganização e aceitar quaisquer objeções que eles possam ter.

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Enquanto a transferência de negócios é um esquema chamado de sucessão individual, onde se transfere ativos, créditos, contratos, etc., listados como ativos de transferência, a cisão da empresa é um esquema chamado de sucessão abrangente, onde os ativos são transferidos de forma abrangente. Assim, não é necessário celebrar novos contratos de trabalho com os empregados, pois os contratos de trabalho que o vendedor tinha com cada empregado são automaticamente transferidos para o comprador.

Existem vantagens e desvantagens, bem como pontos de atenção em ambos os procedimentos, portanto, é necessário desenhar o esquema tendo em conta esses aspectos.

Fusão que abrange “tudo” de uma empresa ou instituição social em M&A

Quando se transfere a totalidade do negócio do vendedor para o comprador, é comum utilizar-se a fusão por absorção, a fusão por criação ou a transferência de ações.

A fusão por absorção (ou fusão por criação) é um método de fusão em que a personalidade jurídica da sociedade anónima ou da instituição de solidariedade social do vendedor é extinta, e todas as suas operações são absorvidas pelo comprador. Ou seja, se o vendedor conduzir negócios para além dos que são objeto de M&A, como outras operações ou, em alguns casos, negócios que não sejam de cuidados, então não apenas uma operação específica, mas também outras operações e negócios fora dos cuidados serão objeto de M&A.

A fusão por absorção (ou fusão por criação) é possível entre sociedades anónimas ou entre instituições de solidariedade social, mas não pode ser realizada entre entidades de diferentes formas organizacionais, como uma sociedade anónima e uma instituição de solidariedade social. Além disso, quando a personalidade jurídica do comprador permanece e absorve a do vendedor, chama-se a isso “fusão por absorção”, e quando as personalidades jurídicas de ambos, vendedor e comprador, são absorvidas por uma nova entidade legalmente estabelecida, chama-se a isso “fusão por criação”.

No caso de uma fusão por absorção (ou fusão por criação) entre sociedades anónimas, é necessária uma resolução especial da assembleia geral de acionistas, e no caso de uma fusão entre instituições de solidariedade social, é necessária uma resolução de aprovação do conselho de representantes. Além disso, tal como na transferência de negócios, pode ser necessário alterar os estatutos ou submeter pedidos de autorização.

Além disso, um problema específico do setor dos cuidados é que, tal como na transferência de negócios mencionada acima, podem ser necessárias aplicações às autoridades competentes, pedidos de autorização de fusão ou pedidos de alteração dos estatutos.

A Transferência de Ações como Meio de M&A de “Toda a Empresa”

Quando o vendedor é uma sociedade anónima e transfere a totalidade do seu negócio para o comprador, a transferência de ações é o método mais simples, em vez de um M&A no sentido estrito definido pela lei das sociedades, como a fusão por incorporação ou a fusão por nova constituição. As ações são fragmentos do valor da sociedade anónima (vendedora), portanto, ao transferir todas as suas ações, é possível transferir, consequentemente, todos os negócios detidos pela referida sociedade anónima. Se a empresa compradora, que é uma sociedade anónima, adquirir todas as ações da empresa vendedora, é possível criar uma estrutura de empresa-mãe e empresa-filha totalmente controlada.

Neste caso, não é necessário alterar a personalidade jurídica nem os negócios detidos por cada personalidade jurídica, sendo apenas necessário mudar os acionistas da empresa vendedora. Portanto, em princípio, não são necessários procedimentos diversos, como os de proteção de credores ou pedidos de licenças e autorizações, além dos procedimentos relacionados com a mudança de acionistas.

Além disso, como as entidades de bem-estar social não possuem os conceitos de “ações” ou “participações”, há casos em que se realiza uma “M&A” substancial alterando os membros do conselho de administração, que são os legisladores, ou os membros do conselho de diretores, alterando assim os proprietários efetivos ou os principais operadores do negócio.

Conclusão

Os operadores de negócios de cuidados de saúde e os responsáveis por fusões e aquisições (M&A) devem compreender o conteúdo básico e as diferenças de cada esquema ao considerar a sucessão empresarial através de M&A.

No entanto, os procedimentos necessários são extremamente complexos. Além disso, em transações de grande escala, como a transferência de negócios ou a divisão de empresas, a diligência jurídica, contábil e fiscal é essencial para evitar riscos.

Por isso, quando se avança para a execução de um M&A, é aconselhável consultar um advogado desde cedo. Normalmente, também se espera a participação de contabilistas certificados e consultores fiscais em questões de fiscalidade e contabilidade.

Apresentação das Medidas Adotadas pelo Nosso Escritório

O setor de cuidados de saúde é uma indústria regulada por uma variedade de leis, como a Lei Japonesa de Seguro de Cuidados de Saúde, a Lei Japonesa de Bem-Estar dos Idosos e a Lei Japonesa das Sociedades. A Monolith Law Office atua como consultora jurídica da Associação Nacional de Empresas de Cuidados de Saúde, uma organização geral sem fins lucrativos, bem como de prestadores de cuidados de saúde em todas as prefeituras do país, possuindo um vasto conhecimento e experiência nas leis relacionadas com o setor de cuidados de saúde.

Áreas de atuação da Monolith Law Office: Assuntos Legais Relacionados com Ações e Fusões & Aquisições (M&A)[ja]