Cerințele de guvernanță corporativă necesare pentru listarea la NASDAQ

Unii pot avea impresia că, în comparație cu listarea pe piața de valori din Japonia, listarea pe NASDAQ presupune standarde mai înalte de guvernanță corporativă pentru companiile japoneze. Cu toate acestea, concluzia este că nu se poate spune că listarea pe NASDAQ impune cerințe mai stricte de guvernanță. Vom explica motivele acestei concluzii, având în vedere cerințele de guvernanță corporativă ale standardelor de listare pe NASDAQ, în contextul în care o companie japoneză se listează pe această piață.

Așa cum vom detalia mai jos, atunci când o companie japoneză se listează pe NASDAQ, se aplică, în principiu, “excepțiile specifice pentru companiile străine care se listează” din perspectiva Statelor Unite. Prin urmare, cerințele de guvernanță corporativă care se aplică companiilor americane listate pe NASDAQ sunt diferite, ceea ce constituie un punct important de luat în considerare.

Standardele de Listare NASDAQ și Cerințele de Guvernanță Corporativă

Standardele de listare pe NASDAQ sunt publicate sub denumirea “Rulebook – The Nasdaq Stock Market”.

Referință: Rules | The Nasdaq Stock Market

Piața NASDAQ este împărțită în trei categorii, iar standardele de listare sunt stabilite în ordine crescătoare de rigurozitate pentru “Global Select Market”, “Global Market” și “Capital Market”. Dintre acestea, multe companii japoneze sunt listate pe “Capital Market”, care are cele mai relaxate criterii de listare.

Luând în considerare listarea pe NASDAQ Capital Market, cerințele care trebuie îndeplinite se împart în două categorii principale:

• “Quantitative listing requirements” (cerințele cantitative de listare) din Seriile Rule 5100, 5200 și 5500 (pentru listarea pe Capital Market, acestea sunt referite în Rule 5005(a)(28))
• “Corporate governance requirements” (cerințele de guvernanță corporativă) din Seria Rule 5600 (toate companiile trebuie să se raporteze la acestea conform Rule 5001)

Acest articol va explica cerințele de guvernanță corporativă, care reprezintă a doua categorie menționată mai sus.

De asemenea, este de menționat că, în afara Capital Market, pentru Global Select Market se aplică Seria 5300, iar pentru Global Market se aplică Seria 5400.

Companii japoneze și “Emitenți privați străini”

Companiile japoneze sunt de obicei listate pe NASDAQ ca emitenți privați străini (Foreign Private Issuers – FPI). Un emițător privat străin este definit, din perspectiva Statelor Unite, ca o companie străină conform Securities Exchange Act of 1934 (Legea Burselor de Valori din 1934) Rule 3b-4.

Un emițător privat străin înseamnă un emițător străin, altul decât un guvern străin, care la data ultimei zile de afaceri a celui de-al doilea trimestru fiscal recent încheiat nu se încadrează în niciuna dintre următoarele categorii:
(1) Mai mult de 50% din titlurile cu drept de vot emise sunt deținute direct sau indirect de rezidenți ai Statelor Unite
(2) Orice dintre următoarele se aplică:
(i) Majoritatea ofițerilor executivi sau directorilor sunt cetățeni sau rezidenți ai Statelor Unite
(ii) Mai mult de 50% din activele emitentului se află în Statele Unite
(iii) Afacerile emitentului sunt operate în principal în Statele Unite

Securities Exchange Act of 1934 Rule 3b-4 / Interpretare proprie a firmei noastre

Pe scurt, un emițător privat străin este o entitate a cărei acționari, ofițeri, active și operațiuni sunt centrate în principal în afara Statelor Unite, cum ar fi în Japonia.

Cele menționate mai sus sunt definițiile unui emițător privat străin conform Securities Exchange Act of 1934, dar acestea sunt considerate a fi echivalente în cadrul criteriilor de listare pe NASDAQ, conform Rule 5005(19) și 5005(1).

Mecanismul de reglementare aplicabil entităților private străine emitenți

Entităților private străine emitenți le este aplicabilă regula Rule 5615(a)(3), care prevede următoarele:

• Entitățile private străine emitenți pot urma practicile proprii în locul cerințelor seriei Rule 5600, cerințelor de dezvăluire a compensațiilor directorilor stabilite în Rule 5250(b)(3) și cerințelor de distribuire a rapoartelor anuale și similare stabilite în Rule 5250(d).
• Totuși, trebuie să respecte cerințele de notificare a încălcărilor de conformitate (Rule 5625), cerințele privind drepturile de vot (Rule 5640), cerințele privind diversitatea directorilor (Rule 5605(f)) și regulile de dezvăluire legate de diversitatea consiliului de administrație (Rule 5606), să stabilească un comitet de audit conform Rule 5605(c)(3) și membrii acestui comitet de audit trebuie să îndeplinească cerințele de independență stabilite în Rule 5605(c)(2)(A)(ii).
• În afara cazurilor prevăzute în acest articol, entitățile private străine emitenți trebuie să se conformeze cerințelor seriei Rule 5000.

Prin urmare, entităților private străine emitenți le sunt aplicate următoarele reguli:

• Pentru cerințele stabilite în 5250(b)(3) și 5250(d) din seria 5200, pot urma practicile proprii în locul acestora.
• În principiu, pentru seria 5600, pot urma practicile proprii în locul acestora.
• Excepțional, pentru 5625, 5640, 5605(f), 5606, 5605(c)(3), 5605(c)(2)(A)(ii), trebuie să aplice standardele de listare NASDAQ.

Ca rezultat, companiile japoneze nu sunt supuse majorității cerințelor generale de guvernanță corporativă ale NASDAQ. De exemplu, deși NASDAQ cere în general stabilirea unui comitet de compensații, companiile japoneze pot urma în schimb practicile proprii. Astfel, atribuirea aceleiași funcții consiliului de administrație devine metoda standard pentru companiile japoneze listate la NASDAQ.

Cerințele de Guvernanță Corporativă Aplicabile Entităților Private Străine Sub Legislația Japoneză

Entitățile private străine care nu pot “urma în schimb practicile proprii” trebuie să aplice cerințele standardelor de listare NASDAQ, care sunt următoarele:

• Rule 5625 (Cerințe de notificare a neconformității): Companiile trebuie să notifice rapid NASDAQ atunci când recunosc că au încălcat seria de reguli 5600. Totuși, aceasta ar trebui considerată mai degrabă o obligație de conformitate post-listare decât o cerință de listare.
• Rule 5640 (Cerințe privind drepturile de vot): Drepturile de vot ale acționarilor nu trebuie să fie reduse sau limitate în mod incorect prin acțiuni corporative sau emisiuni. Exemple de astfel de acțiuni corporative sau emisiuni includ adoptarea planurilor de votare pe etape, drepturi de vot cu limită superioară, emiterea de acțiuni cu drepturi de vot multiple sau emiterea de acțiuni cu drepturi de vot inferioare celor ale acțiunilor obișnuite existente prin oferte de schimb, dar nu se limitează la acestea.
• Rule 5605(f) (Diversitatea în rândul directorilor): Trebuie să existe un număr specific de persoane în consiliul de administrație care să reprezinte diversitatea (femei, minorități, LGBTQ+ sau care se identifică cu cel puțin una dintre aceste categorii) – cel puțin o persoană dacă consiliul are cinci sau mai puțini membri, sau cel puțin două persoane dacă sunt mai mult de șase membri – sau trebuie să furnizeze o explicație pentru lipsa acestora.
• Rule 5606 (Reguli de divulgare a diversității consiliului de administrație): Trebuie să divulgați informații despre diversitatea consiliului de administrație.
• Rule 5605(c)(2)(A)(ⅱ) (Compoziția comitetului de audit): Trebuie să aveți un comitet de audit format din cel puțin trei membri care îndeplinesc cerințele de “independență” conform secțiunii 10A-3(b)(1) a Legii Burselor de Valori din 1934 (1934 Securities Exchange Act).
• Rule 5605(c)(3) (Responsabilitățile și autoritatea comitetului de audit): Comitetul de audit trebuie să aibă autoritățile prevăzute în secțiunile 10A-3(b)(2)(3)(4)(5) ale Legii Burselor de Valori din 1934. De asemenea, pentru companiile de investiții, anonimatul raportărilor este de asemenea o cerință.

Componența Comitetului de Audit în cadrul companiilor listate pe NASDAQ

Așa cum se poate observa, o caracteristică distinctivă a companiilor listate pe NASDAQ este necesitatea de a avea un „Comitet de Audit”. Totuși, în conformitate cu legea japoneză, Consiliul de Auditori sau Comitetul de Audit și altele similare îndeplinesc de obicei cerințele stabilite de Legea Burselor de Valori din 1934 (Securities Exchange Act of 1934). Prin urmare, stabilirea unui Consiliu de Auditori sau a unui Comitet de Audit și altele similare conform legii japoneze și utilizarea acestuia ca Comitet de Audit pentru listarea pe NASDAQ reprezintă metoda „standard” pentru companiile japoneze care doresc să se listeze pe NASDAQ.

Pentru a adăuga, structura este următoarea:

În primul rând, conform legii japoneze, nu este întotdeauna obligatoriu să se stabilească un Consiliu de Auditori sau un Comitet de Audit și altele similare. Există opțiunea de a nu avea deloc auditori sau de a numi doar un singur auditor și de a nu stabili un Consiliu de Auditori. Cu toate acestea, pentru companiile publice și cele mari (companii care îndeplinesc anumite condiții, cum ar fi un capital de peste 500 de milioane de yeni), stabilirea acestuia devine obligatorie. De obicei, prin listarea pe NASDAQ și strângerea de fonduri, capitalul unei companii va depăși 500 de milioane de yeni, iar chiar dacă nu depășește această sumă, este de preferat să se stabilească un Consiliu de Auditori, ca o companie de o anumită mărime.

Detaliile specifice ale cerințelor pentru Consiliul de Auditori sau Comitetul de Audit și altele similare conform legii japoneze nu vor fi discutate în acest articol, dar ambele trebuie să aibă cel puțin trei membri și majoritatea trebuie să fie din afara companiei.

Prin urmare, stabilirea unui Consiliu de Auditori sau a unui Comitet de Audit și altele similare care să îndeplinească aceste condiții și să fie utilizat ca Comitet de Audit pentru listarea pe NASDAQ este metoda „standard” menționată mai sus.

Responsabilitățile și autoritatea Comitetului de Audit sub legislația japoneză

De asemenea, responsabilitățile și autoritatea pe care trebuie să le dețină Comitetul de Audit sunt stabilite în Legea Burselor de Valori din 1934 (1934 Securities Exchange Act) astfel:

(Omiterea textului anterior)
(2) Responsabilitatea față de firmele de contabilitate înregistrate: Comitetul de Audit, în calitate de comitet al Consiliului de Administrație, trebuie să își asume responsabilitatea directă pentru numirea, remunerarea, continuarea angajării și supravegherea activităților (inclusiv rezolvarea diferențelor de opinie între management și auditori cu privire la raportările financiare) a firmelor de contabilitate înregistrate angajate pentru crearea sau emiterea rapoartelor de audit sau pentru efectuarea altor servicii de audit, revizuire sau certificare în numele emitenților cotați. În plus, fiecare firmă de contabilitate înregistrată trebuie să raporteze direct Comitetului de Audit.
(3) Reclamații: Fiecare Comitet de Audit trebuie să stabilească proceduri pentru:
(i) Primirea, păstrarea și tratarea reclamațiilor primite de la entitățile cotate cu privire la contabilitate, controlul intern al contabilității și chestiuni de audit
(ii) Depunerea confidențială și anonimă de către angajații entității cotate a îngrijorărilor privind chestiuni contabile sau de audit suspecte
(4) Autoritatea de a angaja consilieri: Comitetul de Audit trebuie să aibă autoritatea de a angaja avocați independenți sau alți consilieri, dacă consideră necesar pentru îndeplinirea responsabilităților sale.
(5) Finanțarea: Entitatea cotată trebuie să furnizeze Comitetului de Audit, în calitate de comitet al Consiliului de Administrație, fondurile adecvate pentru următoarele plăți:
(i) Remunerația firmelor de contabilitate înregistrate angajate pentru crearea sau emiterea rapoartelor de audit sau pentru efectuarea altor servicii de audit, revizuire sau certificare în numele entității cotate
(ii) Remunerația consilierilor angajați de Comitetul de Audit conform punctului (b)(4)
(iii) Cheltuielile administrative obișnuite necesare sau adecvate pentru îndeplinirea responsabilităților Comitetului de Audit

Legea Burselor de Valori din 1934 Rule 10A-3(b) / Traducere liberă realizată de firma noastră

În acest context, există cerințe care nu sunt solicitate de legea societăților japoneze pentru consiliile de audit sau comitetele de audit etc., astfel încât este necesară stabilirea de noi reglementări pentru listarea pe NASDAQ.

Conformitatea cu Legea Japoneză și Guvernanța Corporativă

Conform Rule 5615-3, entitățile private străine care aleg să urmeze practicile din țara lor de origine în locul cerințelor Rule 5600.5250(b)(3) sau 5250(d) trebuie să depună la NASDAQ o declarație scrisă de la un avocat independent din țara lor, care să ateste că practicile companiei nu sunt interzise (prohibited) de legea din țara de origine. Cu alte cuvinte, este necesară conformitatea cu legea japoneză.

Însă, punctul esențial aici este că legea care trebuie respectată este legea japoneză și nu standardele de listare pe bursă, cunoscute ca soft law, stabilite de bursele de valori din Japonia. De exemplu, elaborarea unui manual de conformitate nu este impusă ca obligație legală de legea japoneză, deci nu poate fi considerată “necesară” pentru listarea la NASDAQ.

Totuși, de exemplu, elaborarea unor regulamente pentru gestionarea tranzacțiilor cu părți afiliate este, în multe cazuri, de dorit din punct de vedere practic. Acest lucru se datorează faptului că NASDAQ și auditorii efectuează o examinare riguroasă a tranzacțiilor cu părți afiliate, din perspectiva prevenirii conflictelor de interese și protejării intereselor acționarilor. Există multe discuții detaliate pe această temă, așadar “până unde să extindem guvernanța” este o chestiune care ar trebui să fie evaluată de fiecare companie în parte.

Guvernanța Corporativă pe care Companiile Japoneze ar trebui să o Realizeze

Prin urmare, guvernanța corporativă cerută companiilor japoneze listate pe NASDAQ poate fi rezumată în mare după cum urmează:

• Chiar și atunci când se listează ca emitenți străini privați, este necesară conformitatea cu anumite standarde de listare ale NASDAQ.
• În special, este necesar să se înțeleagă detaliile standardelor de listare NASDAQ referitoare la responsabilitățile și autoritatea comitetului de audit, care diferă de cele aplicabile la listarea pe piața japoneză.
• Pentru alte aspecte, este suficientă conformitatea cu legislația japoneză.

Prin urmare, în ceea ce privește “cerințele”, se poate concluziona că nivelul de guvernanță corporativă cerut companiilor japoneze la listarea pe NASDAQ nu este foarte ridicat. Totuși, există problema dacă o companie cu o guvernanță corporativă insuficientă poate beneficia de un preț adecvat al acțiunilor. De exemplu, manualul de conformitate menționat anterior este de dorit să fie pregătit pentru a asigura o guvernanță adecvată, control intern și gestionarea riscurilor.

Ghidul măsurilor noastre de intervenție

Cabinetul de Avocatură Monolith este o firmă de avocatură cu o înaltă specializare în IT, în special în dreptul internetului și al tehnologiei informației. Având experiență și realizări notabile în domeniul juridic pentru startup-uri, Cabinetul de Avocatură Monolith colaborează cu rețele internaționale pentru a oferi suport complet companiilor japoneze în procesul de listare la NASDAQ. Pentru mai multe informații despre asistența în listarea la NASDAQ, vă rugăm să consultați articolul de mai jos.

Domeniile de practică ale Cabinetului de Avocatură Monolith: Suport pentru listarea la NASDAQ[ja]