Aspecte juridice ale asocierii în participațiune în dreptul comercial japonez: Structură, domeniul de responsabilitate și gestionarea detaliată a pierderilor

Una dintre formele de afaceri reglementate de Legea Comercială Japoneză este parteneriatul anonim (匿名組合). Acest sistem se bazează pe relația contractuală dintre investitorii care furnizează capital pentru un anumit proiect și operatorii care desfășoară afaceri folosind acele fonduri. Caracteristica cea mai remarcabilă a parteneriatului anonim este că membrii săi, investitorii, nu își dezvăluie numele sau denumirea față de terțe părți externe și că responsabilitatea lor este limitată la suma investită. Datorită flexibilității și confidențialității sale, parteneriatul anonim este utilizat în diverse domenii de finanțare a proiectelor, cum ar fi investițiile imobiliare, finanțarea producției de filme sau conținut și fondurile de capital de risc. Cu toate acestea, natura juridică a parteneriatului anonim diferă fundamental de organizațiile cu personalitate juridică, cum ar fi societățile pe acțiuni. Parteneriatul anonim este o relație contractuală pură, fără personalitate juridică. Acest fapt are o importanță extrem de mare în ceea ce privește drepturile și obligațiile părților, atribuirea proprietății și împărțirea riscurilor în cazul eșecului afacerii. În acest articol, vom explica în detaliu, dintr-o perspectivă specializată, mecanismul juridic al contractului de parteneriat anonim conform prevederilor Legii Comerciale Japoneze și a jurisprudenței, relațiile legale ale părților, domeniul de responsabilitate al membrilor parteneriatului anonim și, în special, tratamentul specific aplicabil în cazul în care afacerea generează pierderi.

Cadrul legal și părțile contractului de asociere anonimă sub legislația japoneză

Structura de bază a contractului de asociere anonimă este stabilită în articolul 535 al Codului Comercial japonez. Conform acestui articol, contractul de asociere anonimă se încheie atunci când “una dintre părți contribuie la afacerea celeilalte părți cu un aport de capital, iar profiturile rezultate din această afacere sunt distribuite între părți”. Contractul este format din două părți cu roluri diferite.

Una dintre părți este “operatorul afacerii”. Operatorul gestionează întreaga afacere în nume propriu. Toate activitățile externe, cum ar fi încheierea contractelor legate de afacere, gestionarea activelor și asumarea datoriilor, sunt efectuate exclusiv de operator. Operatorul poate fi o persoană fizică sau o entitate juridică.

Cealaltă parte este “asociatul anonim”. Asociatul anonim joacă rolul unui investitor în afacere. Deși contribuie cu bani sau alte bunuri operatorului afacerii, asociatul anonim nu are dreptul să se implice direct în gestionarea afacerii sau să reprezinte operatorul în tranzacții cu terțe părți. Așa cum sugerează și numele, existența asociatului anonim nu este, în principiu, dezvăluită terților.

Un punct extrem de important este atribuirea legală a aportului făcut de asociatul anonim. Articolul 536, alineatul (1) al Codului Comercial japonez prevede clar că “aportul asociatului anonim aparține proprietății operatorului afacerii”. Acest lucru înseamnă că dreptul de proprietate asupra banilor sau bunurilor aportate este transferat complet operatorului. Această prevedere are un impact direct asupra statutului asociatului anonim în cazul falimentului operatorului, așa cum vom discuta mai târziu.

Contractul de asociere anonimă, spre deosebire de asociațiile civile care desfășoară o afacere în comun sau de societățile pe acțiuni formate de acționari, are natura unui contract bilateral între operator și asociatul anonim. Această structură nu necesită un organism de decizie colectivă, cum ar fi o adunare a asociaților sau o adunare generală a acționarilor, ceea ce crește flexibilitatea în gestionare, dar, de asemenea, concentrează autoritatea și responsabilitatea desfășurării afacerii în mâinile operatorului. Prin urmare, pentru asociatul anonim, succesul investiției depinde în totalitate de capacitatea de management și de integritatea operatorului, ceea ce face ca o analiză amănunțită a operatorului înainte de încheierea contractului să fie esențială.

Relațiile juridice între părți în cadrul gestionării afacerilor

Relațiile juridice în cadrul unei asociații anonime sunt clar diferențiate între relațiile externe, între operator și terți, și relațiile interne, între operator și membrii asociației anonime.

În relațiile externe, doar operatorul este subiectul drepturilor și obligațiilor. Toate activele și pasivele rezultate din activitățile comerciale sunt tratate legal ca active și pasive ale operatorului individual sau ale entității care este operator. Prin urmare, terții, cum ar fi partenerii de afaceri, pot revendica drepturi contractuale sau pot solicita îndeplinirea obligațiilor doar față de operator. Membrii asociației anonime nu au niciun drept sau obligație directă față de terți.

Pe de altă parte, relațiile interne între operator și membrii asociației anonime sunt reglementate de conținutul contractului de asociație anonimă și de prevederile Codului Comercial Japonez. Drepturile principale ale membrilor asociației anonime există ca drepturi contractuale. Central în acestea este dreptul de a solicita distribuirea profiturilor afacerii în proporție stabilită prin contract, cunoscut ca “dreptul de solicitare a distribuirii profiturilor”.

În plus, membrilor asociației anonime li se recunosc drepturi importante pentru supravegherea situației financiare a afacerii. Conform articolului 539, alineatul 1 din Codul Comercial Japonez, membrii asociației anonime pot inspecta bilanțul operatorului la sfârșitul fiecărui an fiscal și pot verifica situația afacerii și a proprietății. Mai mult, alineatul 2 al aceluiași articol prevede că, “în cazul unor motive importante”, ei pot inspecta situația afacerii și a proprietății oricând cu permisiunea instanței, asigurând astfel mijloace de supraveghere în cazul în care se suspectează activități frauduloase ale operatorului.

Prevederile Codului Comercial Japonez referitoare la asociațiile anonime stabilesc doar un cadru de bază. De exemplu, metoda specifică de calcul a profiturilor, momentul și frecvența distribuirii, standardele financiare pe care operatorul trebuie să le respecte, sau domeniul de aplicare al executării activităților importante care nu pot fi efectuate fără consimțământul membrilor asociației anonime, nu sunt stabilite de lege. Toate aceste aspecte sunt stabilite prin contractul de asociație anonimă între părți. Acest lucru reprezintă sursa flexibilității asociației anonime, dar poate deveni și un factor de risc pentru investitori. Dacă conținutul contractului este insuficient, singura protecție pe care se pot baza membrii asociației anonime este protecția minimă oferită de Codul Comercial, cum ar fi dreptul de inspecție anual. Prin urmare, investitorii cu experiență solicită încheierea unui contract de asociație anonimă cuprinzător și robust, care include obligații detaliate de raportare, criterii clare de calcul al profiturilor și dreptul de veto asupra anumitor chestiuni importante.

Domeniul de responsabilitate al unui asociat anonim: Răspunderea limitată și excepțiile acesteia în Japonia

Unul dintre motivele pentru care asociațiile anonime sunt atractive pentru investitori în Japonia este faptul că responsabilitatea lor este limitată. Așa cum am menționat anterior, un asociat anonim nu are responsabilitate directă față de terți. De asemenea, în relația internă cu operatorul afacerii, responsabilitatea sa este, în principiu, limitată la valoarea capitalului investit. Aceasta se numește “răspundere limitată”. Articolul 536, alineatul 1 din Codul Comercial Japonez stabilește că un asociat anonim nu este responsabil față de terți pentru datoriile operatorului afacerii, acesta fiind fundamentul juridic al răspunderii limitate. Cel mai mare risc economic pe care îl poate suporta un asociat anonim este pierderea capitalului investit.

Însă, există excepții semnificative de la acest principiu al răspunderii limitate. Dacă un asociat anonim renunță la “anonimitatea” sa prin acțiuni proprii, protecția sa se pierde. Articolul 537 din Codul Comercial Japonez reglementează în mod specific această excepție. Dacă un asociat anonim permite utilizarea numelui sau prenumelui său sau a denumirii comerciale în denumirea comercială a operatorului afacerii sau consimte la utilizarea denumirii sale comerciale ca și cum ar fi denumirea comercială a operatorului, atunci va fi responsabil solidar pentru datoriile care apar după această utilizare.

Această prevedere nu se referă doar la o problemă formală de utilizare a unui nume. Ea se bazează pe impresia pe care acțiunile asociatului anonim o creează asupra terților. Prin permiterea utilizării numelui său în afacere, pentru terți poate apărea impresia că persoana respectivă este un partener de afaceri. Legea impune responsabilitatea corespunzătoare aparenței înșelătoare create de către persoana respectivă.

Prin urmare, răspunderea limitată într-o asociație anonimă nu este un drept invariabil garantat automat prin forma juridică, ci este acordată condiționat de menținerea unei anonimități și pasivități stricte față de exterior de către asociatul anonim. Acest lucru reprezintă un punct important de gestionare a riscurilor în practica de afaceri pentru un asociat anonim. De exemplu, dacă un asociat anonim sau reprezentantul său participă direct la negocieri contractuale cu terți, dacă numele său este inclus în materialele de marketing ale afacerii sau dacă brandul său este promovat ca fiind asociat cu afacerea operatorului, poate apărea neintenționat riscul de a suporta o responsabilitate nelimitată. Pentru a beneficia de avantajul major al răspunderii limitate într-o asociație anonimă, este necesară o atenție deosebită în acțiunile externe.

Distribuirea Profiturilor și Tratamentul Pierderilor Care Depășesc Contribuția

În cadrul unui contract de asociere în participațiune, metoda de distribuire a profiturilor generate de afacere poate fi liber stabilită prin acordul părților. Legislația nu impune o rată specifică de distribuire sau o formulă de calcul.

Pe de altă parte, în ceea ce privește asumarea pierderilor, Codul Comercial Japonez stabilește principii clare. Articolul 536, alineatul 2 din Codul Comercial Japonez prevede că “nu se poate solicita distribuirea profiturilor până când pierderile nu sunt compensate, în cazul în care contribuția a fost diminuată de pierderi”. Acest lucru înseamnă că, chiar dacă pierderile depășesc suma contribuției, membrii unei asocieri în participațiune nu sunt obligați să suporte pierderi care depășesc contribuția deja efectuată. Există posibilitatea ca suma contribuției să fie redusă la zero din cauza pierderilor, dar, în principiu, nu există o obligație legală de a furniza fonduri suplimentare pentru a acoperi pierderile care depășesc acest prag. De asemenea, nu există o obligație de a returna distribuțiile de profit primite anterior.

Acest aspect este foarte important pentru înțelegerea structurii de risc de bază a unei asocieri în participațiune. Obligația membrilor asocierii în participațiune de a suporta pierderile este limitată la suma contribuției, conform regulii implicite a legii.

Totuși, această regulă poate fi modificată prin acordul părților. Contractul de asociere în participațiune permite o largă aplicare a principiului autonomiei private, astfel încât operatorul și membrii asocierii în participațiune pot conveni ca membrii să suporte pierderi care depășesc suma contribuției (pierderi excedentare) într-o anumită măsură. O astfel de clauză poate fi inclusă pentru a reduce riscurile părții operatorului. Prin urmare, investitorii trebuie să examineze cu atenție clauzele legate de asumarea pierderilor atunci când încheie un contract de asociere în participațiune. Este esențial să verifice dacă contractul nu include clauze care impun obligații de contribuții suplimentare, pentru a înțelege corect profilul de risc al investiției. Este extrem de important să se recunoască diferența dintre regula implicită a legii și acordul contractual.

Încheierea și lichidarea contractului de asociație în participațiune sub anonimat în Japonia

Contractul de asociație în participațiune sub anonimat se poate încheia din diverse motive. Articolul 540 din Codul Comercial Japonez face referire la prevederile privind asociațiile din Codul Civil Japonez pentru a stabili motivele de încheiere a contractului. Principalele motive sunt următoarele:

• Expirarea perioadei de existență stabilite în contract
• Realizarea scopului afacerii sau imposibilitatea realizării acestuia
• Rezilierea prin acordul ambelor părți
• Decesul sau declanșarea procedurii de faliment a uneia dintre părți
• Încetarea sau modificarea activității comerciantului

Un motiv deosebit de important pentru încheierea contractului, conform articolului 541 din Codul Comercial Japonez, este că “dacă comerciantul este supus unei decizii de inițiere a procedurii de faliment, contractul de asociație în participațiune sub anonimat se încheie”.

Odată ce contractul se încheie, se inițiază procedura de lichidare. Conform articolului 542 din Codul Comercial Japonez, comerciantul are obligația de a returna asociatului anonim valoarea contribuției sale. Totuși, dacă contribuția a fost deja redusă din cauza pierderilor, este suficientă returnarea sumei rămase. Chiar dacă activele comerciantului sunt insuficiente pentru a returna valoarea contribuției, asociatul anonim nu poate solicita mai mult decât deficitul, atâta timp cât comerciantul nu este responsabil pentru insuficiență.

Există un precedent judiciar important în Japonia cu privire la natura dreptului de a solicita returnarea contribuției la încheierea contractului de asociație în participațiune sub anonimat. În decizia Curții Supreme din 26 ianuarie 1973 (1973), s-a stabilit că dreptul unui asociat anonim de a solicita returnarea contribuției la încheierea contractului nu este un drept de a cere returnarea proprietății specifice contribuite, ci este un “drept de creanță monetară” pentru plata unei sume de bani echivalente cu valoarea contribuției.

Luând în considerare acest precedent și prevederile legale, cel mai mare risc într-o asociație în participațiune sub anonimat devine clar: riscul de credit al comerciantului. Așa cum am menționat anterior, contribuția asociatului anonim devine proprietatea comerciantului, iar dreptul de a solicita returnarea contribuției la încheierea contractului este un drept de creanță monetară. În cazul în care comerciantul intră în faliment, contractul de asociație în participațiune sub anonimat se încheie, iar dreptul de a solicita returnarea contribuției devine o “creanță generală de faliment” neasigurată, la fel ca și alte creanțe generale ale comerciantului (de exemplu, de la instituții financiare sau parteneri comerciali). Acest lucru înseamnă că asociatul anonim trebuie să participe la procedura de distribuție a masei falimentare și să recupereze fondurile investite într-un procent egal cu cel al altor creditori generali. În multe cazuri, suma recuperată este semnificativ mai mică decât investiția inițială. Acest aspect este fundamental diferit de situația acționarilor unei societăți pe acțiuni, unde activele personale sunt gestionate separat de activele companiei, și reprezintă un risc structural pe care trebuie să-l înțeleagă oricine ia în considerare investiția într-o asociație în participațiune sub anonimat.

Compararea Asociației Anonime cu Alte Forme de Afaceri în Japonia

Pentru a înțelege mai clar caracteristicile legale ale asociației anonime, o vom compara cu alte forme principale de afaceri din Japonia, cum ar fi “asociația sub legea civilă” și “societatea pe acțiuni”.

Asociația sub legea civilă se înființează, la fel ca asociația anonimă, pe baza unui contract, însă proprietatea contribuită devine “proprietate comună” a tuturor membrilor asociației, iar gestionarea afacerii se face, în principiu, de către toți membrii asociației. Cea mai mare diferență este că responsabilitatea membrilor asociației este nelimitată.

Societatea pe acțiuni este o entitate juridică înființată conform Legii Societăților Comerciale din Japonia și devine subiectul drepturilor și obligațiilor. Responsabilitatea acționarilor este limitată la valoarea nominală a acțiunilor deținute. Proprietatea companiei este clar separată de cea a acționarilor individuali, iar acționarii nu sunt direct responsabili pentru datoriile companiei.

Aceste diferențe au un impact semnificativ asupra modului de operare a afacerii, localizarea riscurilor și modul de protecție a investitorilor. Asociația anonimă este o opțiune eficientă atunci când se dorește evitarea reglementărilor stricte și a costurilor de operare asociate cu o societate pe acțiuni, dar și evitarea responsabilității nelimitate caracteristice asociației sub legea civilă. Cu toate acestea, are și caracteristica că activele aparțin operatorului și că drepturile de supraveghere ale investitorilor depind în mare măsură de contract.

Concluzie

Asociația anonimă reprezintă un mecanism de investiții extrem de flexibil și eficient, oferit de legea comercială din Japonia, destinat unor scopuri specifice. Pentru investitori, aceasta prezintă două avantaje majore: anonimitatea și răspunderea limitată. Cu toate acestea, structura sa juridică este specială și implică riscuri specifice. Proprietatea contribuției devine parte a averii operatorului, astfel încât riscul de credit al operatorului influențează direct siguranța investiției. În plus, protecția membrilor asociației anonime depinde în mare măsură de conținutul contractului de asociație anonimă încheiat între părți, pe lângă prevederile minime ale legii. Prin urmare, atunci când se utilizează o asociație anonimă, este esențial să se înțeleagă profund natura sa juridică și să se elaboreze contracte sofisticate pentru o gestionare adecvată a riscurilor.

Cabinetul de Avocatură Monolith are o vastă experiență în furnizarea de servicii juridice legate de legea comercială japoneză, inclusiv contracte de asociație anonimă, pentru o multitudine de clienți, atât din Japonia cât și internaționali. Suntem capabili să oferim suport comprehensiv, de la structurarea schemelor de asociație anonimă în diverse sectoare, la due diligence pentru operatori și până la rezolvarea disputelor. Cabinetul nostru include de asemenea mai mulți vorbitori de limba engleză cu calificări juridice străine, asigurând astfel că clienții care desfășoară afaceri internaționale pot utiliza cu ușurință sistemul juridic japonez, beneficiind de suportul nostru complet.