Ce sunt clauzele referitoare la acțiuni în contractele de investiții?

Conținutul unui contract de investiții include diverse clauze, dintre care unele pot reglementa aspecte legate de acțiuni.

Clauzele referitoare la acțiuni sunt importante în cadrul contractului de investiții, atât din perspectiva investitorului, care le consideră ca o contraprestație pentru investiția sa, cât și din perspectiva companiei. Pentru aceasta din urmă, astfel de clauze sunt necesare pentru a menține un anumit procent de acțiuni în mâinile conducerii și pentru a preveni scurgerea de acțiuni către exterior. Prin urmare, în acest articol vom explica clauzele referitoare la acțiuni în cadrul contractelor de investiții.

https://monolith.law/corporate/importance-and-necessity-of-investment-contract[ja]

Clauze referitoare la acțiuni în contractele de investiții

În cadrul contractelor de investiții, pot fi luate în considerare următoarele clauze referitoare la acțiuni:

1. Claauza privind subscripția preferențială a acțiunilor noi emise
2. Claauza privind dreptul de cumpărare preferențial și dreptul de preempțiune
3. Claauza privind dreptul de vânzare comună și dreptul de participare la transfer
4. Claauza privind transferul de acțiuni
5. Claauza privind dreptul de a impune vânzarea acțiunilor (Drag Along Right)

Clausa privind subscripția preferențială a noilor acțiuni emise

Pentru VC și alții, subscripția preferențială a noilor acțiuni emise poate contribui la menținerea procentului de acțiuni deținute.

Prin menținerea procentului de acțiuni deținute, VC și alții pot exercita drepturile de vot ca acționari și pot menține controlul. În plus, pot obține un randament în funcție de procentul de acțiuni deținute în cazul listării la bursă sau al M&A, astfel încât menținerea procentului de acțiuni deținute este o problemă importantă pentru VC și alții.

Prin urmare, în conținutul contractului de investiții, poate fi stipulată o clauză care permite VC și alții să subscrie preferențial noile acțiuni emise de startup-uri și alții. Nu se așteaptă ca stipularea clauzei privind subscripția preferențială a noilor acțiuni emise să genereze un risc semnificativ pentru startup-uri și alții.

Însă, atunci când se face o astfel de stipulare, trebuie să se acorde atenție următoarelor două puncte:

Emisiunea de opțiuni pe acțiuni

Opțiunile pe acțiuni reprezintă dreptul managerilor, angajaților și investitorilor unei companii să cumpere acțiuni ale companiei la un preț de exercițiu stabilit. În cazul startup-urilor și alții, se poate practica metoda de a oferi opțiuni pe acțiuni pentru a atrage talente de top. Prin urmare, dorința reală a companiei este de a utiliza opțiunile pe acțiuni pentru a atrage talente de top. Prin urmare, este de dorit să se excludă opțiunile pe acțiuni din conținutul clauzei privind subscripția preferențială. Dacă nu se face o stipulare specială privind clauza de subscripție preferențială, opțiunile pe acțiuni vor fi, de asemenea, incluse, ceea ce ar putea duce la imposibilitatea de a le utiliza pentru a atrage talente de top, așa că trebuie să fim atenți.

Perioada de exercitare a dreptului de subscripție preferențială

Dacă perioada de exercitare a dreptului de subscripție preferențială nu este stipulată, se poate întâmpla ca VC și alții să nu exercite dreptul pentru o perioadă lungă de timp, ceea ce ar putea împiedica finanțarea companiei. Pentru a evita o astfel de situație, este de dorit să se stipuleze perioada de exercitare a dreptului de subscripție preferențială în conținutul contractului de investiții.

Clauze privind dreptul de preemțiune și dreptul de preferință la cumpărare

Ce sunt dreptul de preemțiune și dreptul de preferință la cumpărare

Clauzele privind dreptul de preemțiune pentru subscrierea de acțiuni noi, pe care le-am explicat mai sus, sunt clauze care permit “companiei” să subscrie în mod preferențial atunci când emite acțiuni noi. Pe de altă parte, dreptul de preemțiune și dreptul de preferință la cumpărare se referă la dreptul de a permite celui care deține aceste drepturi să cumpere în mod preferențial acțiunile care au devenit obiectul transferului, atunci când un anumit acționar transferă acțiunile pe care le deține.

Scopul clauzelor privind dreptul de preemțiune și dreptul de preferință la cumpărare

Principalele scopuri ale dreptului de preemțiune și dreptului de preferință la cumpărare sunt următoarele două:

1. Scopul de a crește numărul de acțiuni deținute și de a crește procentajul de acțiuni deținute prin cumpărarea de acțiuni
2. Scopul de a preveni transferul de acțiuni către terțe părți care nu sunt favorabile companiei

Dreptul de preemțiune și dreptul de preferință la cumpărare pot fi acordate managerilor?

Dacă rezumăm cazurile de cumpărare rezultate din exercitarea dreptului de preemțiune și a dreptului de preferință la cumpărare, acestea ar fi următoarele:

• Cazul în care managerul transferă și managerul cumpără
• Cazul în care managerul transferă și investitorul cumpără
• Cazul în care investitorul transferă și managerul cumpără
• Cazul în care investitorul transferă și investitorul cumpără

În cazul în care investitorul transferă acțiuni, de cele mai multe ori nu contează dacă managerul sau investitorul cumpără, atâta timp cât acțiunile pot fi vândute. De asemenea, din perspectiva managerului, există multe cazuri în care acesta ar prefera să cumpere acțiunile în loc să le lase să fie cumpărate de o terță parte nedorită. Prin urmare, există o anumită raționalitate în a permite managerului să cumpere în mod preferențial atunci când investitorul transferă acțiuni.

Prin urmare, există multe cazuri în care dreptul de preemțiune și dreptul de preferință la cumpărare sunt acordate managerilor. În plus, în ceea ce privește dreptul de preemțiune și dreptul de preferință la cumpărare, pentru a atinge scopul menționat mai sus, este necesar să se cumpere toate acțiunile, nu doar o parte, astfel că de cele mai multe ori se cumpără toate acțiunile, nu doar o parte.

Și atunci când se transferă mai multe acțiuni, este obișnuit ca, în cazul în care există mai mulți care exercită dreptul de preemțiune și dreptul de preferință la cumpărare, aceștia să cumpere acțiunile în mod proporțional.

Clauze privind dreptul de vânzare comună și dreptul de participare la transfer

Ce sunt dreptul de vânzare comună și dreptul de participare la transfer

Dreptul de vânzare comună și dreptul de participare la transfer reprezintă dreptul acordat acționarilor de a solicita să aibă ocazia de a-și vinde propriile acțiuni atunci când un anumit acționar intenționează să-și vândă acțiunile.

Scopul clauzelor privind dreptul de vânzare comună și dreptul de participare la transfer

Principalul scop al clauzelor privind dreptul de vânzare comună și dreptul de participare la transfer este de a preveni situația în care un anumit acționar vinde acțiuni și obține profit, prin împărtășirea oportunităților de vânzare a acțiunilor între acționari. În special pentru acționarii minoritari, dacă un acționar majoritar vinde acțiuni și compania-mamă sau structura organizațională a companiei se schimbă brusc, aceștia ar putea pierde ocazia de a-și vinde acțiunile. Ca rezultat, aceștia ar putea pierde ocazia de a obține profit prin exit.

Prin urmare, clauzele privind dreptul de vânzare comună și dreptul de participare la transfer sunt deosebit de importante pentru acționarii minoritari.

Dreptul de vânzare comună și dreptul de participare la transfer sunt acordate managerilor?

Cazurile de participare la vânzare datorate exercitării dreptului de vânzare comună și dreptului de participare la transfer sunt rezumate după cum urmează:

• Când managerul vinde acțiuni, managerul participă
• Când managerul vinde acțiuni, investitorul participă
• Când investitorul vinde acțiuni, managerul participă
• Când investitorul vinde acțiuni, investitorul participă

Am explicat că există o anumită raționalitate în a acorda dreptul de preferință de cumpărare managerilor și că există multe cazuri în care acesta este acordat managerilor.

Însă, în ceea ce privește dreptul de vânzare comună și dreptul de participare la transfer, este obișnuit ca acestea să nu fie acordate managerilor. Pentru investitori, cum ar fi VC, există o necesitate și o raționalitate în a asigura o oportunitate de transfer la un anumit moment prin acordarea dreptului de vânzare comună și dreptului de participare la transfer.

Pe de altă parte, pentru manageri, spre deosebire de investitori, cum ar fi VC, scopul principal nu este de a investi în companie, ci de a o conduce. Prin urmare, pentru manageri, spre deosebire de investitori, cum ar fi VC, nu se recunoaște necesitatea și raționalitatea de a asigura o oportunitate de transfer la un anumit moment prin acordarea dreptului de vânzare comună și dreptului de participare la transfer, și este obișnuit ca acestea să nu fie acordate.

Totuși, în cazuri în care se prevede de la început că managerul va transfera acțiuni, dreptul de vânzare comună și dreptul de participare la transfer pot fi acordate excepțional.

Puncte de atenție la stabilirea clauzelor privind dreptul de vânzare comună și dreptul de participare la transfer

În ceea ce privește dreptul de vânzare comună și dreptul de participare la transfer, este important să se stabilească clar cum se determină numărul de acțiuni pentru care se permite transferul și cum se tratează situația în care persoana care dorește să cumpere acțiuni schimbă numărul de acțiuni pe care dorește să le cumpere.

De asemenea, dreptul de vânzare comună și dreptul de participare la transfer pot fi stabilite în același timp cu dreptul de preferință de cumpărare în conținutul contractului de investiții. Prin urmare, atunci când acestea sunt stabilite în același timp, este necesar să se examineze cum să se ajusteze relația dintre cele două.

Clauze privind transferul de acțiuni

În contractele de investiții, este obișnuit să se ajungă la un anumit acord privind transferul de acțiuni, pentru a echilibra interesele dintre companiile de tip startup și entitățile de capital de risc (VC), datorită necesității de a ajusta interesele acestora. De exemplu, când un manager transferă acțiuni, poate fi stipulată o clauză care necesită aprobarea entităților de capital de risc pentru transfer. De asemenea, când entitățile de capital de risc transferă acțiuni, poate fi specificat faptul că pot face acest lucru liber. Acest lucru se datorează faptului că se recunoaște necesitatea și raționalitatea de a asigura oportunități de transfer de acțiuni pentru entitățile de capital de risc într-o anumită perioadă de timp.

Totuși, dacă entitățile de capital de risc pot transfera liber acțiuni către persoane care nu sunt favorabile companiei, există și posibilitatea ca acest lucru să fie dăunător pentru companie. Prin urmare, se poate lua în considerare negocierea unei clauze care, deși permite în principiu transferul liber de acțiuni de către entitățile de capital de risc, impune aprobarea companiei pentru transferul către anumite persoane, stabilind astfel o limitare parțială a transferului.

Clauze privind Dreptul de Vânzare Forțată (Drag-Along Right)

Dreptul de Vânzare Forțată, cunoscut și sub numele de Drag-Along Right, este un drept care, atunci când sunt îndeplinite anumite condiții, permite investitorilor să inițieze și să implice echipa de management și alți acționari într-o fuziune și achiziție (M&A) sau într-o ieșire forțată. Acest concept este explicat de Tetsuya Isozaki în cartea sa “Equity Finance for Startups” (pag. 139). Pentru mai multe detalii despre Dreptul de Vânzare Forțată, vă rugăm să consultați articolul de mai jos.

Concluzie

Așa cum am explicat mai sus, clauzele privind acțiunile în contractele de investiții sunt esențiale. Acestea pot influența proporția de acțiuni deținute și randamentul la ieșirea din investiție, fiind astfel importante atât pentru companii, cât și pentru investitori, precum fondurile de capital de risc (VC). Prin urmare, este necesar să se stabilească clar aceste clauze în cadrul contractelor de investiții.

Totuși, în ceea ce privește examinarea clauzelor privind acțiunile în contractele de investiții, este necesară o cunoaștere specializată. Prin urmare, este recomandabil să solicitați unui avocat specializat să redacteze contractul de investiții sau să solicitați sfaturi de la un avocat.