Ce sunt dreptul de preemțiune și dreptul de vânzare comună stabilit prin contractul dintre acționari?

Contractul dintre acționarii unei companii, cunoscut în Japonia sub numele de ‘Contractul între acționari’, poate fi încheiat și în timpul unei fuziuni și achiziții (M&A), dar cel mai frecvent este încheiat la înființarea unei companii. În special la înființarea unei companii startup, este obișnuit ca acționarii investitori să limiteze transferul de acțiuni al acționarilor manageri prin intermediul unui contract între acționari, pentru a preveni retragerea fondatorilor din gestionarea companiei.

Tipul de restricții asupra transferului de acțiuni care sunt stabilite într-un contract între acționari este extrem de important. Acest lucru se datorează faptului că, pentru investitori, acestea conduc la creșterea companiei prin gestionare stabilă și asigurarea oportunităților de ‘Exit’. Pe de altă parte, pentru acționarii manageri, acestea conduc la o gamă largă de finanțări și prevenirea scurgerii de acțiuni către forțe ostile.

Acest articol explică ‘dreptul de preemțiune’ și ‘dreptul de vânzare comună’, care sunt restricțiile asupra transferului de acțiuni stabilite în contractul între acționari.

Ce este un contract între acționari

Un “contract între acționari” este un contract încheiat între acționarii unei societăți pe acțiuni, care stabilește aspecte legate de gestionarea companiei și transferul de acțiuni. În cazul startup-urilor, gestionarea companiei se bazează adesea pe relația de încredere între acționari, iar o întrerupere a acestei relații sau o schimbare a acționarilor poate avea un impact semnificativ asupra gestionării companiei.

Prin urmare, în startup-uri, este obișnuit să se includă în contractul între acționari clauze care limitează transferul de acțiuni al acționarilor-manageri.

Necesitatea limitării transferului de acțiuni al acționarilor-manageri

La început, startup-urile nu au proprietăți imobiliare sau alte active care să poată fi folosite ca garanții, nici venituri, deci nu au credibilitate. Prin urmare, există limite pentru finanțarea prin împrumuturi de la bănci. Pentru a crește rapid dimensiunea companiei de la înființare, este esențial să se obțină finanțare de la o varietate de surse, cum ar fi capitalul de risc (VC) și investitorii îngeri.

Pe de altă parte, investitorii care devin acționari se concentrează adesea pe resursele umane ale membrilor fondatori și pe ideile de afaceri, solicitând ca acționarii-manageri de la înființare să dețină în continuare puterea de decizie în gestionarea companiei. Dacă puterea de decizie a acționarilor-manageri este slăbită prin transferul de acțiuni sau dacă gestionarea companiei este transferată unor terțe părți, politica de management poate fi ușor schimbată și gestionarea companiei poate deveni instabilă.

Avantajele limitării transferului de acțiuni prin contractul între acționari

Contractul între acționari permite stabilirea unor reguli flexibile care se potrivesc cu compania, fără a necesita o rezoluție a adunării generale a acționarilor și poate fi încheiat doar prin acordul părților implicate.

Uneori, se pot stabili reguli care necesită acordul tuturor sau al majorității acționarilor-investitori pentru transferul de acțiuni al acționarilor-manageri. În practică, există posibilitatea ca transferul de acțiuni să aibă loc din motive inevitabile, cum ar fi moștenirea, astfel încât se pare că se limitează adesea la restricții indirecte, cum ar fi “dreptul de preemțiune” sau “dreptul de vânzare comună”.

Clausa de drept de preemțiune în contractul dintre acționari

Dreptul de preemțiune, cunoscut și ca “dreptul de primă refuz”, se referă la dreptul acordat altor acționari de a cumpăra în mod prioritar acțiunile pe care un acționar intenționează să le transfere unei terțe părți, prin notificarea prealabilă a acestora cu privire la detaliile transferului.

În cazul startup-urilor, clauza de drept de preemțiune este adesea inclusă cu scopul de a limita transferul de acțiuni de la acționarii manageri către acționarii investitori.

Totuși, există și cazuri în care acționarii manageri impun restricții asupra transferului de acțiuni către acționarii investitori. Motivul pentru aceasta este că, în calitate de manager, ar prefera să cumpere acțiunile în loc să le lase să treacă în mâinile unui străin.

În mod specific, clauzele următoare sunt stabilite în principal în contractul dintre acționari:

1. Când acționarul manager intenționează să transfere acțiuni către o terță parte, acesta trebuie să notifice acționarul investitor cu privire la numele destinatarului, numărul de acțiuni care urmează a fi transferate și prețul de transfer.
2. Acționarul investitor care a primit notificarea are dreptul să se angajeze să cumpere acțiunile în aceleași condiții într-o anumită perioadă de timp.
3. Acționarul manager transferă acțiunile către acționarul investitor care a notificat dorința de a cumpăra.
4. Acționarul manager poate transfera acțiunile către o terță parte doar dacă acționarul investitor nu dorește să cumpere.
5. Dacă acționarul investitor nu dorește să cumpere și acțiunile sunt transferate către o terță parte, prețul de transfer trebuie să fie cel puțin la fel de mare ca cel stabilit în punctul 1.

De notat că, în cazul în care există mai mulți acționari investitori care doresc să transfere, în general, acțiunile sunt distribuite în funcție de procentajul de acțiuni deținute.

De asemenea, nu numai dreptul de preemțiune al acționarului investitor, dar și acționarul manager și alți acționari investitori pot exercita dreptul de preemțiune atunci când acționarul investitor dorește să transfere, potrivit contractului dintre acționari.

Scopul stabilirii unei clauze de drept de preemțiune include următoarele:

• Limitarea transferului de acțiuni și prevenirea scurgerii de acțiuni către terțe părți sau forțe ostile
• Îmbunătățirea procentajului de acțiuni deținute de acționar prin cumpărarea de acțiuni

Prin acordarea dreptului de preemțiune acționarului investitor atunci când acționarul manager transferă acțiuni, se poate evita transferul de acțiuni către o terță parte nedorită și, prin cumpărarea de acțiuni, acționarul investitor poate crește procentajul de acțiuni deținute.

Pe de altă parte, atunci când acționarul investitor își atinge obiectivul de exit prin transferul de acțiuni, nu există niciun risc indiferent de cine este cumpărătorul, astfel că se poate acorda dreptul de preemțiune acționarului manager.

Pentru acționarul manager, există avantajul de a putea evita scurgerea de acțiuni către alții prin deținerea dreptului de preemțiune.

Clauza de vânzare comună în contractul dintre acționari

În contractul dintre acționari, se poate stabili un “drept de vânzare comună” pentru a limita transferul de acțiuni.

Dreptul de vânzare comună este dreptul de a solicita vânzarea comună a acțiunilor pe care le dețineți atunci când un acționar transferă acțiunile către o terță parte.

Deși dreptul de preemțiune este acordat atât acționarilor investitori cât și acționarilor manageri, dreptul de vânzare comună nu este de obicei acordat acționarilor manageri.

Acționarii investitori investesc în companie cu scopul de a aștepta creșterea acesteia pentru o perioadă de timp și de a realiza profit prin transferul de acțiuni. Prin urmare, este necesar să se asigure oportunitatea de transfer al acțiunilor acționarilor investitori prin stabilirea unui drept de vânzare comună.

Pe de altă parte, scopul acționarilor manageri nu este de a realiza profit, ci de a crește compania. Prin urmare, nu este necesar să se acorde acționarilor manageri un drept de vânzare comună.

Pentru a asigura oportunitatea de ieșire pentru acționarii minoritari, contractul dintre acționari include de obicei următoarele clauze:

• Când un acționar majoritar transferă toate sau o parte din acțiunile pe care le deține către o terță parte, acesta trebuie să notifice acționarii minoritari cu privire la numele părții de transfer, numărul de acțiuni transferate, prețul pe acțiune etc. (notificare de condiții de transfer)
• Acționarii minoritari pot solicita acționarului majoritar să transfere comun acțiunile pe care le dețin în condițiile menționate în notificarea de condiții de transfer
• Dacă un acționar minoritar exercită dreptul de vânzare comună, acționarul majoritar nu poate vinde doar acțiunile pe care le deține

De asemenea, este necesar să se specifice în mod concret domeniul de aplicare al acțiunilor, cine poate exercita și împotriva cui poate fi exercitat.

• Domeniul de aplicare al acțiunilor pentru care se poate revendica dreptul de vânzare comună
• Cine sunt acționarii care pot exercita dreptul de vânzare comună
• Cine sunt acționarii care pot fi solicitați pentru vânzarea comună

Acționarul majoritar, după ce compania a crescut peste un anumit nivel, vinde acțiunile pe propriul său canal și realizează profit prin ieșire. Cu toate acestea, acționarii minoritari care nu au un canal de vânzare pot rămâne cu acțiuni nelichide într-o companie nepublicată. Când acționarul majoritar iese și compania-mamă sau politica de management se schimbă, acționarii minoritari ar dori, de asemenea, să-și recupereze capitalul investit prin vânzarea de acțiuni.

Asigurarea oportunității de ieșire pentru acționarii minoritari prin stabilirea unei clauze de vânzare comună duce, în final, la avantajul de a face mai ușoară investiția în startup-uri pentru diverși investitori.

Însă, dacă se stabilește o clauză de vânzare comună în contractul dintre acționari, structura acționarilor poate deveni fluidă, ceea ce poate duce la schimbări frecvente în politica de management și la instabilitate în operarea companiei. De asemenea, pentru acționarul majoritar, există riscul de a reduce numărul de acțiuni pe care le poate vinde, ceea ce ar putea duce la reținerea investițiilor.

Decizia de a stabili o clauză de vânzare comună trebuie luată cu grijă, comparând avantajele și dezavantajele.

Concluzie: Consultați un avocat pentru contractele dintre acționari

În contractele dintre acționari, clauzele de “drept de preemțiune” și “drept de vânzare comună” sunt stabilite cu următoarele scopuri:

• Extinderea posibilităților de finanțare pentru startup-uri
• Prevenirea scurgerii de acțiuni către terțe părți sau forțe ostile
• Prevenirea retragerii acționarilor manageri din conducerea companiei
• Creșterea procentului de acțiuni proprii ale acționarilor investitori

Tipul de restricții asupra transferului de acțiuni stabilite în contractele dintre acționari poate fi un punct important în decizia de investiție a VC-urilor sau a investitorilor îngeri în startup-uri.

În unele cazuri, investitorii pot fi reticenți să investească, temându-se că oportunitățile lor de transfer de acțiuni vor fi limitate.

Pentru a impune restricții asupra transferului de acțiuni prin stabilirea clauzelor de “drept de preemțiune” și “drept de vânzare comună” în contractele dintre acționari, este necesară o cunoaștere specializată. Vă recomandăm să solicitați sfaturi de la un avocat expert atunci când elaborați un contract între acționari.

Orientări privind măsurile luate de biroul nostru

Biroul nostru de avocatură Monolith este un birou de avocatură cu o înaltă specializare în IT, în special în domeniul internetului și al legii. În cadrul biroului nostru, ne ocupăm de o serie de probleme legate de acțiuni, inclusiv M&A care implică transferul de afaceri, alocarea de acțiuni către terți, emiterea de opțiuni pe acțiuni, achiziția de management (MBO), înființarea JV, și rezolvarea disputelor legate de acestea. Pentru detalii, vă rugăm să consultați informațiile de mai jos.

Domeniile de activitate ale Biroului de Avocatură Monolith: Acțiuni și M&A[ja]