Clauza dreptului de 'Drag Along' în contractele de investiții ale startup-urilor

În special, atunci când companiile de tip startup primesc investiții, pot fi stabilite clauze referitoare la dreptul de a “trage după sine” (Drag Along Right) în cadrul contractului de investiții. Există multe aspecte de luat în considerare în legătură cu dreptul de a “trage după sine”, cum ar fi dacă ar trebui să se stabilească o clauză referitoare la acest drept în cadrul contractului de investiții și, dacă da, ce conținut ar trebui să aibă. Prin urmare, acest articol va explica dreptul de a “trage după sine” în cadrul contractelor de investiții.

https://monolith.law/corporate/importance-and-necessity-of-investment-contract[ja]

Ce este Dreptul de Antrenare (Drag Along Right)

Dreptul de Antrenare (Drag Along Right) se referă la “dreptul care, în cazul îndeplinirii anumitor condiții, permite unui investitor să forțeze managementul și alți acționari să se implice într-o fuziune și achiziție (M&A) sau într-o ieșire” (Tetsuya Isozaki, “Finanțarea Echitabilă a Întreprinderilor”, pagina 139). Dreptul de Antrenare este cunoscut și sub numele de drept de vânzare forțată, drept de solicitare a vânzării, drept de transfer solicitat.

În special, investițiile în companii de tip start-up de către capitalul de risc sunt adesea efectuate cu speranța că aceste companii vor realiza o ieșire în viitor, permițând astfel recuperarea investiției. Dreptul de Antrenare este stipulat ca o clauză pentru a facilita realizarea ieșirii dorite de investitori, cum ar fi capitalul de risc.

Scopul Dreptului de Atragere (Drag-Along)

Principalele scopuri ale Dreptului de Atragere sunt următoarele două:

1. Forțarea vânzării de acțiuni de către acționarii minoritari
2. Forțarea vânzării de acțiuni de către echipa de management

După cum se poate vedea din scopurile 1 și 2 menționate mai sus, Dreptul de Atragere este o clauză care este stipulată în contractul de investiții la cererea investitorilor, cum ar fi capitalul de risc. Prin Dreptul de Atragere, investitorii, cum ar fi capitalul de risc, pot forța vânzarea de acțiuni de către acționarii minoritari și echipa de management, executând M&A sau Exit al companiilor de tip start-up în care au investit, pentru a recupera fondurile de investiții.

Forțarea vânzării de acțiuni de către acționarii minoritari

În ceea ce privește M&A, metodele pot fi în mare împărțite în următoarele:

1. Transferul de acțiuni
2. Reorganizarea corporativă (schimbul de acțiuni, transferul de acțiuni, fuziunea, etc.)
3. Transferul de afaceri (transferul de afaceri, divizarea companiei, etc.)

Despre 1.

Ca metodă de M&A prin transferul de acțiuni, se poate considera metoda în care cel care dorește să achiziționeze o companie de tip start-up achiziționează toate acțiunile acesteia. Cu toate acestea, dacă o parte din acționarii companiei de tip start-up refuză transferul de acțiuni, va fi dificil să se obțină toate acțiunile.

Prin urmare, se poate considera stabilirea în prealabil, în conținutul contractului de investiții, a unei clauze care să forțeze vânzarea de acțiuni de către acționarii minoritari.

Despre 2. și 3.

În cazul în care se aplică metodele 2. și 3., în principiu, acestea pot fi executate prin hotărâre specială a adunării generale a acționarilor (în principiu, este necesar ca acționarii care dețin mai mult de jumătate din drepturile de vot care pot fi exercitate la adunarea generală a acționarilor să fie prezenți și să fie de acord cu mai mult de două treimi din drepturile de vot ale acționarilor prezenți). Prin urmare, se poate spune că pragul de implementare este mai scăzut decât metoda 1. de achiziționare a tuturor acțiunilor.

Cu toate acestea, în cazul în care se aplică metodele 2. și 3., există un sistem de protecție a acționarilor opozanți (dreptul de solicitare a cumpărării de acțiuni, etc.) stipulat în legea societăților. În cazul în care se aplică această procedură a legii societăților, se poate considera că va dura timp și va implica costuri. Prin urmare, se poate considera stabilirea în prealabil, în conținutul contractului de investiții, a unei clauze care să forțeze vânzarea de acțiuni de către acționarii minoritari.

Forțarea vânzării de acțiuni de către echipa de management

Investitorii, cum ar fi capitalul de risc, investesc cu scopul de a obține câștiguri de capital prin realizarea unei oferte publice inițiale (IPO) sau a unei M&A. Prin urmare, investitorii, cum ar fi capitalul de risc, vor solicita companiilor de tip start-up să stipuleze în conținutul contractului de investiții o clauză care să forțeze vânzarea de acțiuni de către echipa de management, pentru a putea realiza o IPO sau o M&A la momentul potrivit.

Condițiile în care se poate exercita Dreptul de Drag Along

După cum am explicat mai sus, Dreptul de Drag Along poate fi exercitat dacă sunt îndeplinite anumite condiții. Chiar dacă Dreptul de Drag Along este stipulat în contractul de investiții, acesta nu poate fi exercitat dacă nu sunt îndeplinite anumite condiții. Prin urmare, este foarte important să definim cum sunt stabilite aceste “anumite condiții”.

Și modul în care aceste anumite condiții sunt stabilite trebuie examinat în relație cu scopul stabilirii Dreptului de Drag Along.

Condițiile de exercitare în cazul în care scopul este de a forța vânzarea de acțiuni de către acționarii minoritari

Dacă scopul stabilirii Dreptului de Drag Along este de a forța vânzarea de acțiuni de către acționarii minoritari, se pot stabili următoarele condiții pentru a permite exercitarea:

1. Pentru exercitarea Dreptului de Drag Along, trebuie să existe un acord de cel puțin ○% / o fracțiune de ○ din totalul drepturilor de vot ale tuturor acționarilor
2. Pentru exercitarea Dreptului de Drag Along, trebuie să existe un acord de cel puțin ○% / o fracțiune de ○ din totalul drepturilor de vot ale acționarilor preferențiali, și de asemenea, trebuie să existe aprobarea consiliului de administrație al companiei

Se consideră că, cu aceste condiții, nu se așteaptă să existe un risc major pentru management.

Condițiile de exercitare în cazul în care scopul este de a forța vânzarea de acțiuni de către management

Dacă scopul stabilirii Dreptului de Drag Along este de a forța vânzarea de acțiuni de către management, dacă se stabilesc condiții similare cu cele de mai sus, va fi dificil să se exercite Dreptul de Drag Along atunci când managementul se opune exercitării acestuia. Prin urmare, în multe cazuri, se stabilește condiția simplă că “trebuie să existe un acord de cel puțin ○% din totalul drepturilor de vot ale acționarilor preferențiali”. Cu toate acestea, cu o astfel de condiție, decizia de vânzare a acțiunilor este lăsată în mâinile capitalului de risc, ceea ce poate duce la opoziția managementului.

Prin urmare, între capitalul de risc și companie, este necesar să se examineze un punct de compromis în ceea ce privește condițiile de exercitare a Dreptului de Drag Along, încorporând momentul exercitării și suma de vânzare a acțiunilor în condițiile de exercitare.

Aspecte de luat în considerare la alegerea subiecților pentru Dreptul de Atragere (Drag-Along Right)

În contractele de investiții, atunci când se stabilește Dreptul de Atragere (Drag-Along Right), este necesar să se examineze și în ce măsură ar trebui să se extindă subiecții care sunt obligați să vândă acțiunile lor, în funcție de scopul stabilirii Dreptului de Atragere.

Subiecții în cazul în care scopul este de a forța minoritarii să vândă acțiunile

Dacă scopul Dreptului de Atragere este de a forța acționarii minoritari să vândă acțiunile lor, este necesar să se includă toți acționarii care ar putea fi împotriva vânzării acțiunilor ca subiecți obligați să vândă. Cu toate acestea, dacă numărul de acționari este mare, încheierea unui contract de investiții cu toți acționarii ar putea implica costuri semnificative de timp și bani.

Prin urmare, există cazuri în care, în loc de un contract de investiții, se creează un memorandum sau un acord care conține doar prevederi de lichidare considerate ca fiind parte a Dreptului de Atragere, încheind un contract separat de contractul de investiții.

https://monolith.law/corporate/investment-contract-liquidation-provision[ja]

Subiecții în cazul în care scopul este de a forța echipa de conducere să vândă acțiunile

Dacă scopul Dreptului de Atragere este de a forța echipa de conducere să vândă acțiunile lor, spre deosebire de cazul în care scopul este de a forța acționarii minoritari să vândă acțiunile lor, este suficient să se includă doar anumite membri ai echipei de conducere ca subiecți obligați să vândă. Prin urmare, în cazul în care echipa de conducere este subiectul, spre deosebire de cazul în care scopul este de a forța acționarii minoritari să vândă acțiunile lor, nu este necesar să se încheie un memorandum sau un acord, și este suficient să se stabilească Dreptul de Atragere ca parte a conținutului contractului de investiții.

Cu toate acestea, în practică, există multe cazuri în care cele două scopuri se suprapun, astfel că, în astfel de cazuri, este necesar să se includă toți acționarii ca subiecți obligați să vândă.

Despre contravaloarea exercitării dreptului de “Drag Along”

În cazul exercitării dreptului de “Drag Along”, este necesar să se examineze dacă există o necesitate de a stabili o diferență între acțiunile obișnuite și cele preferențiale, și să se reglementeze în mod corespunzător.

Concluzie

Așa cum am explicat mai sus, dreptul de a “trage după sine” (Drag Along Right) este un aspect important în contractele de investiții, pe care investitorii, cum ar fi fondurile de capital de risc, care încearcă să-și recupereze investițiile, îl consideră esențial. Prin urmare, atunci când se stabilește acest drept, este necesar să se analizeze în detaliu conținutul acestuia. Deoarece dreptul de a “trage după sine” necesită cunoștințe specializate, este recomandabil să solicitați unui avocat specializat să redacteze contractul de investiții sau să solicitați sfaturi de la un avocat.