Opțiuni de structură pentru M&A în achiziționarea aplicațiilor pentru smartphone

Orice manager de companie ar putea avea într-un moment dat dorința de a “achiziționa” o anumită afacere deținută de o altă companie. Termenul de “achiziție” poate părea grandios, dar se aplică în același mod și atunci când doriți să cumpărați, de exemplu, o aplicație pentru smartphone, un site web, un cont de YouTube sau Instagram sau un personaj de Virtual YouTuber. Dorința de a “cumpăra un site web cu multe vizualizări, care ar putea fi monetizat dacă ar fi gestionat de compania noastră” este, de asemenea, un tip de “achiziție” sau “M&A”.

Însă, termenii “achiziție” și “M&A” folosiți în limbajul cotidian nu au neapărat o semnificație unică din punct de vedere juridic. Acest lucru se datorează faptului că există diverse metode sau “structuri” pentru a realiza o “achiziție” sau “M&A”. Și alegerea structurii potrivite depinde de diverse circumstanțe specifice, cum ar fi dacă partea opusă este o companie sau o persoană, dacă acea companie deține și alte afaceri, ce tip de compensație poate fi oferită, etc.

Aici, vom presupune că Compania A deține o afacere de aplicații pentru smartphone B, pe care Compania C dorește să o cumpere. Vom prezenta în detaliu structurile pe care Compania A și Compania C le pot adopta, precum și avantajele și dezavantajele acestora. Deși vom folosi “aplicația pentru smartphone” ca exemplu, aceeași logică se aplică și pentru site-uri web, conturi de YouTube sau orice altceva.

Cum să preluați o afacere de aplicații

Transferul integral al acțiunilor

În cazul în care A, care este subiectul achiziției, este o companie care nu desfășoară nicio afacere în afara operării aplicației B, C are opțiunea de a cumpăra toate acțiunile A. Adică, nu “cumpără B”, ci “cumpără întreaga companie A, care este operatorul B”. Prin transferul tuturor acțiunilor companiei A, C, ca receptor, poate controla A, și prin urmare B, care este singura afacere a A, ca acționar 100%.

Pentru a transfera toate acțiunile, se încheie un contract de transfer de acțiuni între toți acționarii A și C.

Dacă are loc transferul de acțiuni, A devine o companie a cărei singură acționară este C. Este ceea ce se numește o “subsidiară integrală”.

Fuziune prin absorbție

Fuziunea prin absorbție este un tip de “fuziune” între companii, în care una dintre companiile implicate supraviețuiește după fuziune, preluând toate drepturile și obligațiile celorlalte companii care dispar prin fuziune. Poate părea un pic complicat, dar există două tipuri de fuziuni: fuziunea prin absorbție, în care Compania A și Compania C se unesc și doar Compania C (sau Compania A) rămâne, și fuziunea prin creare, în care Compania A și Compania C se unesc pentru a forma o nouă companie, de exemplu Compania D. Ambele sunt metode de “M&A” în sens restrâns.

Compania C preia în mod global toate drepturile și obligațiile Companiei A, care dispare prin fuziunea prin absorbție. Prin urmare, după fuziune, Compania C poate opera exclusiv afacerea, inclusiv aplicația pentru smartphone B, pe care Compania A o deținea.

Pentru a realiza o fuziune prin absorbție, Compania C încheie un contract de fuziune cu Compania A și, în principiu, obține aprobarea printr-o rezoluție specială a adunării generale a acționarilor (cu acordul a peste două treimi din drepturile de vot ale acționarilor prezenți).

Din punct de vedere fiscal și contabil, fuziunea are un efect similar cu transferul total de acțiuni menționat anterior. De exemplu, dacă Compania C este profitabilă pe cont propriu și absoarbe Compania A, care este în pierdere, profitul Companiei C după fuziune se reduce prin compensarea profitului cu pierderea, reducând astfel suma impozabilă. Dacă se efectuează transferul total de acțiuni menționat anterior și Compania C face din Compania A o filială integrală, Compania C și Compania A sunt “consolidate”, astfel că, dacă Compania C este profitabilă și Compania A este în pierdere, profitul se reduce prin compensarea profitului cu pierderea, reducând astfel suma impozabilă. Diferența este dacă “companiile rămân separate și sunt consolidate (transfer total de acțiuni)” sau “compania devine una singură, deci este evident că se anulează reciproc (fuziune prin absorbție)”.

Schimb de acțiuni

Schimbul de acțiuni se referă la situația în care o anumită societate pe acțiuni (compania care este achiziționată) își permite ca toate acțiunile emise să fie achiziționate de o altă companie (compania care achiziționează). Altfel spus, compania care achiziționează, adică Compania C, achiziționează acțiunile Companiei A, nu în schimbul banilor, ci prin acțiunile proprii ale Companiei C.

Dacă Compania C efectuează un schimb de acțiuni cu privire la acțiunile Companiei A, poate deveni compania-mamă completă a Companiei A. Și, la fel ca în cazul transferului total de acțiuni, poate controla afacerea, inclusiv aplicația de smartphone B, pe care Compania A o deține.

Pentru a efectua un schimb de acțiuni, Compania C încheie un contract de schimb de acțiuni cu Compania A și, în principiu, obține aprobarea prin rezoluție specială a adunării generale a acționarilor în fiecare companie.

Transferul de afaceri

Transferul de afaceri se referă la actul unei companii de a transfera “afacerea” către alte persoane sau companii ca o tranzacție comercială.

“Afacerea” se referă la proprietatea care funcționează ca un organism unitar, organizat pentru un anumit scop de afaceri, și este necesar ca compania care preia să continue activitatea de afaceri. Aplicațiile pentru smartphone sunt proprietăți sub formă de software, iar compania care preia utilizează know-how-ul companiei care transferă, astfel încât transferul său este considerat un “transfer de afaceri”.

Pentru a transfera întreaga afacere sau o parte importantă a acesteia, compania care preia, Compania C, va încheia un contract de transfer de afaceri cu Compania A. Pentru a face acest lucru, Compania A, care transferă, trebuie în principiu să obțină aprobarea printr-o rezoluție specială a adunării generale a acționarilor. Poate fi puțin greu de înțeles, dar transferul de afaceri este un contract de “vânzare a aplicației pentru smartphone B pentru bani” între Compania A și Compania C, un fel de contract de vânzare-cumpărare. Și obiectul vânzării nu este aplicația pentru smartphone B, ci un simplu obiect, de exemplu, un computer. Dacă este așa, acesta este cu adevărat un simplu contract de vânzare-cumpărare și nu se discută despre “rezoluția adunării generale a acționarilor”. Transferul de afaceri este o excepție la acest lucru. Dacă Compania A vinde în întregime către o altă companie aplicația pentru smartphone B, care este o proprietate importantă pentru Compania A, care funcționează ca un organism unitar, organizat pentru un anumit scop de afaceri, Compania A ar trebui să treacă printr-o rezoluție a adunării generale a acționarilor pentru a efectua un astfel de contract de vânzare-cumpărare important, adică un transfer de afaceri. Nu numai necesitatea unei rezoluții a adunării generale a acționarilor, dar transferul de afaceri are și câteva reguli diferite de un simplu contract de vânzare-cumpărare, dar nu vom intra în detalii aici.

Avantajele și dezavantajele fiecărei metode

Transferul total de acțiuni

Transferul total de acțiuni este o metodă simplă prin care se poate controla o afacere doar prin transferul statutului de acționar, dar decizia de a vinde sau nu acțiunile este la discreția fiecărui acționar al Companiei A. Prin urmare, este dificil de realizat dacă există acționari care se opun în Compania A. De asemenea, încheierea unui contract de transfer de acțiuni cu toți acționarii este complicată dacă există mulți acționari în Compania A. De asemenea, de cele mai multe ori se plătește bani ca preț, deci Compania C trebuie să pregătească o sumă considerabilă de bani. Cu toate acestea, chiar dacă există acționari care se opun, Compania C nu poate deveni acționar 100%, dar dacă numărul de acțiuni deținute de acționarii opoziției este mic, este posibil să se ia decizii la discreția lor în ceea ce privește managementul afacerii la adunarea generală a acționarilor.

Fuziune prin absorbție

Fuziunea prin absorbție permite achiziționarea completă a unei alte companii, chiar dacă există acționari care se opun, dacă se obține aprobarea prin rezoluție specială a adunării generale a acționarilor, iar încheierea contractului se poate face între companii. Adică, rezoluția specială a adunării generale a acționarilor este posibilă dacă există aprobarea a două treimi din totalul acționarilor, deci chiar dacă un acționar minoritar se opune, este posibil să se realizeze o fuziune împotriva voinței acelui acționar. De asemenea, fuziunea este o structură în care Compania C absoarbe în întregime Compania A ca întreprindere, ceea ce înseamnă că există un “risc potențial legat de părțile din afara aplicației de smartphone B a Companiei A” pentru Compania C. De exemplu, Compania C poate avea datorii off-balance (datorii care nu sunt înregistrate în bilanț) enorme în alte afaceri decât cele legate de aplicația de smartphone B. Fuziunea prin absorbție este o structură care “absoarbe în întregime Compania A ca întreprindere”, inclusiv astfel de datorii off-balance. Înainte de implementare, este necesar să se verifice cu atenție dacă există sau nu astfel de riscuri.

Schimb de acțiuni

În cazul schimbului de acțiuni, chiar dacă există acționari care se opun, dacă se obține aprobarea prin rezoluție specială a adunării generale a acționarilor, este posibil să se achiziționeze complet o altă companie, iar încheierea contractului se poate face între companii.

De asemenea, nu există restricții legale pentru prețul acordat acționarilor care devin filiale depline, și poate fi în bani sau în alte proprietăți, deci nu este neapărat necesar să se pregătească bani, și se pot acorda acțiuni ale companiei-mamă. Schimbul de acțiuni este o structură în care Compania C face ca Compania A să devină o filială deplină, și în acest sens este similară cu transferul total de acțiuni. În cazul transferului total de acțiuni, structura acționarilor Companiei C rămâne în principiu neschimbată, indiferent de transfer, dar în cazul schimbului de acțiuni în care acțiunile Companiei C sunt folosite ca preț, acționarii Companiei C după schimbul de acțiuni vor include persoane care erau inițial acționari ai Companiei A. Prin urmare, din perspectiva Companiei C, libertatea de a conduce afacerea se restrânge.

Transferul de afaceri

Transferul de afaceri nu implică succesiunea tuturor drepturilor și obligațiilor, așa cum este cazul cu fuziunea prin absorbție, ci doar un act de tranzacție în care proprietatea și drepturile și obligațiile legate de acea afacere sunt transferate de la compania cedentă la partea adversă, iar obligațiile sunt preluate de partea adversă. Și obiectul nu este stabilit vag ca “totul legat de această afacere”, ci este listat în mod specific ca “setul listat în anexă”.

Prin urmare, nu există succesiunea datoriilor off-balance sau a afacerilor nedorite.

Cu toate acestea, în cazul transferului de afaceri al unei aplicații, nu numai codul sursă al aplicației și drepturile de autor ale acestuia, ci și aplicația server-side și drepturile de autor ale acesteia, dreptul de a utiliza serviciile terților, etc., dacă nu înțelegeți software-ul, cum ar fi aplicațiile, poate fi dificil să extrageți proprietatea de transfer necesară pentru a conduce afacerea.

De asemenea, Compania A nu poate “transfera” liber la Compania C obligațiile pe care le are, și trebuie să obțină permisiunea individuală a titularului dreptului, care este partea adversă a acelei obligații. “Obligația” poate părea abstractă, dar de exemplu, dacă aplicația de smartphone B are o funcție de înregistrare a utilizatorilor, și Compania A, care este operatorul, are obligația de a furniza un anumit serviciu fiecărui utilizator prin intermediul aplicației de smartphone B, în principiu, Compania A trebuie să negocieze individual cu fiecare utilizator și să obțină permisiunea, spunând “Operatorul se va schimba în Compania C, și serviciul va fi furnizat de Compania C în viitor, este în regulă?”. Această procedură este foarte complicată și, de fapt, aproape imposibilă, deci Compania A trebuie să creeze în avans termeni și condiții de utilizare care să prevadă că este posibil să existe un transfer de afaceri în viitor și că trebuie să se acorde consimțământul în astfel de cazuri.

Prețul pentru transferul de afaceri este de obicei în bani, deci este necesar să se pregătească o sumă considerabilă de bani.

Rezumat

După cum s-a menționat mai sus, structura M&A de “achiziționare” a unei afaceri, cum ar fi o aplicație pentru smartphone, are avantaje și dezavantaje. Pentru a realiza acest lucru în mod eficient, este necesară nu numai cunoașterea legii și a afacerilor în general, dar și cunoștințe specializate despre afaceri specifice, cum ar fi aplicațiile pentru smartphone, site-urile web și YouTube.