Що таке операції з кастоді? Пояснення регулювання щодо обмінників криптовалюти

“Віртуальна валюта” була перейменована на “криптовалюта” відповідно до змін до Закону про розрахунки коштами, які були внесені у 2020 році (2020 рік за Григоріанським календарем). Криптовалютні біржі (такі як біржі та обмінні пункти) зобов’язані реєструватися на зразок фінансових установ і підлягають різноманітному регулюванню.

Також, з поширенням криптовалют, з’явилися різноманітні послуги гаманця, які здійснюють “операції з кастодії”, тобто зберігання та управління цими криптовалютами. Які ж регулювання застосовуються до цих кастодіальних операторів?

У цій статті ми детально розглянемо, що таке кастодіальні операції з криптовалютами, а також правове регулювання, яке застосовується до криптовалютних бірж, включаючи кастодіальних операторів.

Що таке криптоактиви (віртуальна валюта)

Що ж таке “криптоактиви”?

Криптоактиви визначаються в Законі про розрахункові операції (Японський Закон про розрахункові операції) наступним чином (стаття 2, пункт 5 Закону про розрахункові операції).

1. Майнова цінність, що має всі нижченаведені властивості:
   • Може бути використана для виплати вартості невизначеній особі, а також може бути обмінена на законний платіжний засіб з невизначеною особою
   • Записується електронно та може бути передана
   • Не є законним платіжним засобом або активом, облікованим у законному платіжному засобі
2. Майнова цінність, яка може бути обмінена на вищезазначене з невизначеною особою
3. Не є представленням “права на електронний переказ записів”, визначеного в статті 2, пункт 3 Закону про торгівлю фінансовими інструментами (Японський Закон про торгівлю фінансовими інструментами)

Тут “право на електронний переказ записів” відноситься до цінних паперів, що представляють права на електронний переказ (тобто, сек’юриті-токени, що випускаються за допомогою технології блокчейн), таких як права на довірчу власність або колективні інвестиційні схеми, які були цифровізовані.

У криптоактивів є аспекти як засобу платежу, так і об’єкта інвестицій. Криптоактиви як засіб платежу регулюються Законом про розрахункові операції, а криптоактиви як об’єкт інвестицій регулюються Законом про торгівлю фінансовими інструментами.

Що таке кастодійська діяльність з криптоактивами (віртуальними валютами)

“Кастодій” – це фінансовий та біржовий термін, що означає управління цінними паперами. Кастодійська діяльність з криптоактивами означає управління криптоактивами на користь інших як частина бізнесу. Це також включає надання системи, відомої як “гаманець”, для управління криптоактивами користувачами.

Згідно зі змінами до Закону про розрахунки коштами, які набули чинності у 2020 році (2020 рік за Григоріанським календарем), ця кастодійська діяльність тепер включена до “бізнесу обміну криптоактивами”. Закон про розрахунки коштами визначає бізнес обміну криптоактивами як проведення наступних дій як бізнесу (пункт 7 статті 2 Закону про розрахунки коштами).

1. Купівля та продаж криптоактивів або обмін на інші криптоактиви
2. Посередництво, посередництво або представництво у діях, зазначених у пункті 1
3. Управління грошима користувачів у зв’язку з діями, зазначеними в пунктах 1 та 2
4. Управління криптоактивами на користь інших (тобто кастодійська діяльність)

Тому, підприємства, які здійснюють кастодійську діяльність, тепер повинні бути зареєстровані як бізнес обміну криптоактивами і підпадають під різні регулятивні обмеження.

Три регуляції щодо криптовалютних обмінників

Кастодіальні компанії, які обмежуються лише управлінням криптовалютою, також відповідають визначенню “криптовалютного обмінника” в японському Законі про розрахунки (Japanese Funds Settlement Act), тому на них накладаються обов’язки реєстрації та різноманітні регуляції. У цій статті ми розглянемо регуляції, що стосуються криптовалютних обмінників.

Регуляція реклами та залучення клієнтів криптовалютними обмінниками

Криптовалютні обмінники, роблячи рекламу своєї діяльності, повинні вказувати наступну інформацію (стаття 63-9-2 японського Закону про розрахунки та стаття 18 Кабінетного ордеру про криптовалютні обмінники):

• Торговельне ім’я криптовалютного обмінника, вказівка на те, що він є криптовалютним обмінником, номер реєстрації
• Вказівка на те, що криптовалюта не є національною або іноземною валютою
• Якщо існує ризик втрати через коливання вартості криптовалюти, вказівка на це та причини
• Вказівка на те, що криптовалюта може бути використана для виплати вартості лише за згодою отримувача

Крім того, при рекламуванні або укладанні договору про обмін криптовалюти забороняються наступні дії (стаття 63-9-3 японського Закону про розрахунки):

• Надання неправдивої інформації або інформації, що може ввести в оману стосовно характеристик криптовалюти
• Сприяння купівлі-продажу або обміну криптовалюти не з метою використання її як засобу платежу, а з метою отримання прибутку
• Дії, які можуть мати негативний вплив на захист користувачів криптовалютних обмінників або на належне та надійне виконання обміну криптовалюти

Заходи щодо захисту користувачів

Криптовалютні обмінники повинні надавати інформацію про характеристики криптовалюти та умови договору для захисту користувачів, а також вживати необхідних заходів для забезпечення належного та надійного виконання своєї діяльності (стаття 63-10 японського Закону про розрахунки).

Обов’язок збереження майна користувачів

Для захисту від витоку криптовалюти користувачів або банкрутства криптовалютного обмінника, на останній накладається обов’язок збереження майна користувачів, зокрема:

Довірче зберігання грошей користувачів

Криптовалютні обмінники повинні зберігати гроші, отримані від користувачів, окремо від своїх власних коштів і передавати їх на довірче зберігання до довірчих компаній (стаття 63-11-1 японського Закону про розрахунки).

Окреме зберігання криптовалюти користувачів

Криптовалютні обмінники повинні зберігати криптовалюту, отриману від користувачів, окремо від своєї власної криптовалюти. Крім того, вони повинні зберігати криптовалюту користувачів за допомогою методів зберігання з високим рівнем безпеки, визначених Кабінетним ордером (стаття 63-11-2 японського Закону про розрахунки).

Конкретно, інформація, необхідна для переказу криптовалюти користувачів (приватний ключ), повинна бути збережена на електронних пристроях, які не підключені до Інтернету (холодний гаманець) або за допомогою інших технічних заходів безпеки, що є еквівалентними.

Однак, для забезпечення зручності користувачів, допускається зберігання криптовалюти користувачів за методами, що не є холодним гаманцем, але не більше 5% від загальної кількості криптовалюти користувача (в японських єнах).

Зберігання криптовалюти для забезпечення виконання

Як вже зазначалося, криптовалютним обмінникам дозволяється зберігати частину криптовалюти користувачів за методами, що не є холодним гаманцем. Однак, якщо така криптовалюта втрачається, може виникнути проблема з виконанням обов’язку повернення криптовалюти користувачам.

Тому криптовалютні обмінники зобов’язані зберігати криптовалюту того ж типу та кількості, що і криптовалюта, яка зберігається за методами, що не є холодним гаманцем (так звана “криптовалюта для забезпечення виконання”), як свою власну криптовалюту, і зберігати її окремо (стаття 63-11-2 японського Закону про розрахунки).

Перевага виплати депозитної криптовалюти та криптовалюти для забезпечення виконання

Користувачі мають право вимагати повернення своєї криптовалюти від криптовалютного обмінника. Щодо депозитної криптовалюти та криптовалюти для забезпечення виконання, які зберігаються окремо криптовалютним обмінником, користувачі мають право отримати виплату перед іншими кредиторами (стаття 63-11-2 японського Закону про розрахунки).

Інші регуляції щодо криптовалютних обмінників

Крім того, криптовалютні обмінники мають наступні обов’язки відповідно до японського Закону про запобігання передачі прибутків від злочинної діяльності, крім регуляцій, встановлених Законом про розрахунки, для запобігання відмиванню грошей та інших злочинів:

• Виконання та зберігання записів про перевірку особи користувача
• Створення та зберігання записів про транзакції
• Повідомлення про підозрілі транзакції до Фінансової служби Японії

Чи можливо уникнути реєстрації бізнесу з обміну криптовалюти?

Окрім різноманітних регуляцій, що стосуються бізнесу з обміну криптовалюти, для отримання реєстрації вимагається матеріальна база (наприклад, капітал від 10 мільйонів єн та позитивний баланс чистих активів), а також створення системи для надійного та ефективного ведення бізнесу.

Для компаній, які займаються лише кастодійськими послугами, а не є біржами або обмінниками криптовалюти, ці регуляції можуть бути великим тягарем, і вони можуть стати перешкодою для нових учасників ринку.

З іншого боку, можливо обробляти криптовалюту користувачів без необхідності реєстрації бізнесу з обміну криптовалюти.

У публічних коментарях Фінансового агентства Японії вказано, що вимоги до “управління криптовалютою за інших осіб”, які входять до сфери дії бізнесу з обміну криптовалюти, описані таким чином:

Хоча це повинно бути вирішено на основі реальної ситуації в кожному окремому випадку, якщо компанія має лише частину приватного ключа, необхідного для переказу криптовалюти користувача, і не може переказати криптовалюту користувача лише за допомогою приватного ключа, який вона має, то, в основному, вона не вважається підпадаючою під визначення “управління криптовалютою за інших осіб” відповідно до пункту 4 статті 2 Закону про розрахунки коштами (Японський Закон про розрахунки коштами). 

「Результати публічних коментарів до проекту постанови Кабінету Міністрів та інших документів, пов’язаних зі змінами до Закону про розрахунки коштами в 2019 році (перший рік ери Рейва)」 (Додаток 1)[ja]No.10～12

Отже, якщо компанія не може переказати криптовалюту користувача лише за допомогою власного приватного ключа, вона не вважається бізнесом з обміну криптовалюти.

Крім того, якщо приватний ключ, який має компанія, зашифрований, і компанія не має інформації, необхідної для його дешифрування, то навіть якщо вона має всі приватні ключі, необхідні для переказу криптовалюти користувача, вона не вважається підпадаючою під визначення “управління криптовалютою за інших осіб”.

Таким чином, якщо ви розробите бізнес-модель, яка не вважається бізнесом з обміну криптовалюти, ви зможете уникнути реєстрації як оператора обміну криптовалюти.

Підсумок: Кастодійські послуги з криптоактивами (віртуальними валютами)

Кастодійські компанії, що надають послуги гаманця для криптоактивів, відповідають критеріям обміну криптоактивами, і їм потрібно дотримуватися різноманітних регулятивних вимог, таких як обов’язок реєстрації, регулювання реклами, заходи захисту користувачів та інше. Однак, якщо ключі, які зберігає компанія, не дозволяють перенести криптоактиви користувача, то вони не відповідають критеріям обміну криптоактивами, і тому не підлягають обов’язку реєстрації та регулюванню.

Хоча рішення може відрізнятися в залежності від конкретного випадку, можливо уникнути обов’язку реєстрації та різноманітних регулятивних вимог, залежно від дизайну бізнес-моделі. Рекомендуємо звернутися до адвоката, який спеціалізується на криптоактивах, для визначення необхідності реєстрації та регулювання кастодійської діяльності та обміну криптоактивами.

Інформація про заходи, що вживаються нашим бюро

Ми займаємося широким спектром юридичних послуг, пов’язаних з криптовалютою, включаючи роботу як юридичний консультант для компаній, що управляють обмінними пунктами криптовалюти, аудитори, розробку білого списку в рамках ICO, а також рецензування з юридичної точки зору.

https://monolith.law/practices/itlaw[ja]