Які існують правові регулювання щодо ICO та методи для їх законного проведення
ICO – це абревіатура від Initial Coin Offering, що загалом означає залучення криптовалютних активів (віртуальних валют) від громадськості компанією, яка в обмін на це випускає нові електронні токени.
ICO стало широко поширеним з травня 2017 року, коли ціни на криптовалютні активи різко зросли, і цей метод залучення коштів став використовуватися масово. У той час в Японії не існувало чітких законів, які б регулювали ICO, тому порівняно з залученням коштів через первинне публічне розміщення акцій (IPO), ICO дозволяло залучати значні суми коштів простіше і швидше, що привернуло увагу в Японії.
З іншого боку, через випадки шахрайства, що траплялися, почалося посилення регулювання ICO у всьому світі, зокрема в Китаї, і в Японії також, зі змінами в Законі про фінансові інструменти та біржі (японський Закон про фінансові інструменти та біржі) у перший рік ери Рейва (2019 рік), регулювання ICO було уточнено.
Отже, які ж кроки потрібно зробити зараз, коли правила щодо ICO стали чіткішими, щоб провести ICO законно? У цій статті ми розглянемо загальні положення щодо регулювання ICO та пояснимо, як провести ICO легально.
Що таке ICO
ICO, як зазначено вище, це дія, за допомогою якої компанії залучають криптовалюту (цифрові активи) від громадськості шляхом нового випуску електронних токенів.
Зазвичай, для залучення коштів за допомогою «цінних паперів», перелічених у законодавстві, таких як акції, застосовуються регуляції Закону про фінансові інструменти та біржі (далі – «Закон про фінансові інструменти»). Однак, ICO токени мають особливість, оскільки емітент може вільно визначати їхній зміст, і тому не завжди зрозуміло, чи відповідають вони будь-якому з цінних паперів (або чи взагалі є цінними паперами) з точки зору законодавства.
Тому спочатку ми класифікуємо ICO токени залежно від їхнього змісту, а потім розглянемо, які правові регуляції застосовуються до кожного типу, з цієї точки зору.
Типи ICO токенів
Згідно з звітом[ja] Агентства фінансових послуг, зміст ICO токенів можна класифікувати на наступні три категорії:
| Інвестиційний тип | Такі, що передбачають зобов’язання емітента розподіляти майбутній дохід від бізнесу тощо |
| Інші правові типи | Такі, що передбачають зобов’язання емітента надавати майбутні товари чи послуги, або інші зобов’язання, що не входять до першої категорії |
| Безправовий тип | Такі, що не передбачають жодних зобов’язань з боку емітента |
Тепер, виходячи з вищезазначеної класифікації, давайте розглянемо застосування правових регуляцій.
Загальний огляд законодавчого регулювання ICO
Серед законів, які можуть бути застосовані до ICO, основними є Японський Закон про фінансові інструменти та біржі та Японський Закон про платіжні послуги.
| Закон про фінансові інструменти та біржі | Закон, що забезпечує справедливість випуску цінних паперів з інвестиційними характеристиками та торгівлі фінансовими продуктами, а також захист інвесторів |
| Закон про платіжні послуги | Закон, призначений для регулювання нових послуг, відмінних від традиційних банківських, завдяки розвитку інформаційно-комунікаційних технологій, сприяння інноваціям та захисту користувачів |
Основним критерієм для визначення застосування Закону про фінансові інструменти та біржі та Закону про платіжні послуги є наявність чи відсутність інвестиційних характеристик.
Пов’язана стаття: Що таке регулювання криптоактивів? Роз’яснення відносин між Законом про платіжні послуги та Законом про фінансові інструменти та біржі[ja]
ICO та Закон про фінансові інструменти та біржі Японії
Закон про фінансові інструменти та біржі Японії (японський Закон про фінансові інструменти та біржі) визначає фінансові інструменти з інвестиційними характеристиками як “цінні папери”, перелічуючи їх окремо та детально. Акції та облігації є типовими прикладами таких інструментів. У випадку, коли цей закон застосовується, на певні дії, такі як випуск або купівля-продаж цінних паперів, накладаються різноманітні регуляції, включаючи вимоги до розкриття інформації та регулювання діяльності з метою захисту інвесторів.
Крім того, Закон про фінансові інструменти та біржі Японії містить положення, яке визначає цінні папери у широкому сенсі (стаття 2, пункт 2, підпункт 5), щоб регулювати нові фінансові інструменти з інвестиційними характеристиками, які не перелічені окремо. Цінні папери, що відповідають цьому опису, зазвичай називають “частками у колективних інвестиційних схемах”.
Як уже зазначалося, ICO токени не перелічені як цінні папери окремо та детально. Тому, щоб визначити, чи підпадають ICO під дію Закону про фінансові інструменти та біржі Японії, необхідно конкретно та індивідуально оцінити, чи відповідають ICO токени критеріям часток у колективних інвестиційних схемах.
У випадку відповідності часткам у колективних інвестиційних схемах
Критерії для часток у колективних інвестиційних схемах наступні:
- Особа має право внести грошові кошти або інші вклади;
- Підприємство (об’єкт інвестицій) веде діяльність за рахунок внесених коштів;
- Власник має право отримувати дивіденди від прибутку підприємства або розподіл майна, пов’язаного з інвестиційним об’єктом.
Якщо виконуються вищезазначені критерії, то незалежно від правової форми (товариство, членські права тощо), вони вважаються частками у колективних інвестиційних схемах.
Крім того, після змін, внесених у перший рік ери Рейва (2019), до “грошових коштів” у вимозі 1 включено також криптовалюти (стаття 2-2), що зробило чітким застосування Закону про фінансові інструменти та біржі Японії до дій, пов’язаних з інвестуванням криптовалют.
Виходячи з вищезазначеного, можна стверджувати, що інвестиційні ICO токени, як правило, відповідають критеріям часток у колективних інвестиційних схемах і підпадають під дію Закону про фінансові інструменти та біржі Японії.
З іншого боку, ICO токени “іншого правового типу” або “без правового типу” не надають права на отримання дивідендів від прибутку підприємства або розподіл майна (не відповідають критерію 3), тому не підпадають під дію Закону про фінансові інструменти та біржі Японії. Отже, для ICO токенів “іншого правового типу” або “без правового типу” можливе застосування Закону про платіжні послуги Японії потребує окремого розгляду.
ICO та Японський Закон про розрахункові платежі
Японський Закон про розрахункові платежі регулює різні типи платіжних та розрахункових засобів, які не мають інвестиційного характеру, накладаючи різноманітні обмеження в залежності від категорії, такі як “криптовалюта” або “попередньо оплачені платіжні засоби”.
Отже, для визначення, чи підпадають ICO токени типу “інші правові” або “без правових” під дію Японського Закону про розрахункові платежі, необхідно конкретно та індивідуально оцінити, чи відносяться ці токени до категорії “криптовалюта” або “попередньо оплачені платіжні засоби”.
У випадку, якщо маємо справу з «криптовалютою»
Згідно з законодавством, «криптовалюта» (пункт 5 статті 2, підпункт 1: криптовалюта №1) визначається як актив, що відповідає наступним критеріям:
- Може використовуватися для оплати товарів або послуг перед необмеженим колом осіб та може взаємозамінюватися з законним платіжним засобом перед необмеженим колом осіб;
- Електронно записаний та може передаватися;
- Не є законним платіжним засобом або активом, номінованим у валюті;
- Не представляє право на електронний запис переказу, визначене у пункті 3 статті 2 Закону про торгівлю цінними паперами.
Право на електронний запис переказу, згадане у критерії 4, коротко кажучи, є “електронно записаним та передаваним правом на участь у колективному інвестиційному схемі”. Таким чином, «криптовалюта» у правовому сенсі чітко відрізняється від фінансових інструментів, які є об’єктами інвестицій, і регулюється як засіб платежу та розрахунку.
Крім того, активи, які відповідають критеріям 2-4 і можуть взаємозамінюватися з необмеженим колом осіб, також вважаються криптовалютою (пункт 5 статті 2, підпункт 2: криптовалюта №2).
Пов’язана стаття: Що таке криптовалюта (віртуальна валюта)? Пояснення юридичного визначення та відмінностей від електронних грошей[ja]
Якщо маємо справу з криптовалютою, необхідно отримати реєстрацію як оператор обміну криптовалют, щоб займатися наступними видами діяльності (стаття 63-2):
Закон про розрахункові операції, пункт 7 статті 2
- Купівля та продаж криптовалюти або обмін на іншу криптовалюту
- Посередництво, посередництво або представництво у вищезазначених операціях
- Управління грошима користувачів, пов’язаними з вищезазначеними операціями
- Управління криптовалютою від імені третіх осіб (за винятком випадків, коли інші закони містять спеціальні положення щодо такої діяльності).
Хоча регулювання операторів обміну криптовалют не стосується безпосередньо випуску криптовалют, якщо токени ICO відповідають критеріям криптовалюти, то для залучення криптовалюти як оплати за випущені токени ICO потрібно зареєструватися як оператор обміну криптовалют.
Пов’язана стаття: Що таке кастодійські послуги? Пояснення регулювання операторів обміну криптовалют[ja]
У випадку, якщо це відноситься до «засобів платежу з передоплатою»
«Засоби платежу з передоплатою» (стаття 3, пункт 1) визначаються як такі, що відповідають наступним критеріям:
- Мають вказану або записану грошову вартість, кількість тощо.
- Випускаються у вигляді цінних паперів або у формі номерів тощо в обмін на відповідну вартість.
- Можуть використовуватися для погашення заборгованості перед певною особою.
Якщо відноситься до «засобів платежу з передоплатою», то залежно від того, чи є вони «внутрішнього типу» або «третьої сторони», на емітента можуть бути покладені обов’язки, такі як реєстрація, подання заяв, а також внесення гарантійного депозиту.
Обов’язок внесення гарантійного депозиту виникає, коли невикористаний залишок станом на базову дату (загальна сума емісії = загальна сума збору) перевищує 10 мільйонів ієн, і в цьому випадку необхідно внести готівку, що відповідає 50% від такого залишку, як гарантійний депозит (стаття 14, пункт 1 Закону, пункт 6 Постанови) і це може не відповідати первісній меті залучення коштів через ICO.
Проте, існують винятки з підпорядкування Закону про фінансові розрахунки для певних засобів, які можуть використовуватися протягом обмеженого шестимісячного періоду після дати випуску та які відповідають певним критеріям (стаття 4, пункт 2 Закону, пункт 4, підпункт 2 Постанови).
Крім того, згідно з Напрямками для бізнесу з обміну криптовалютами[ja] І-1-1, між криптовалютами та засобами платежу з передоплатою існує відмінність: криптовалюти можуть використовуватися необмеженою кількістю осіб, тоді як засоби платежу з передоплатою призначені для використання лише певними особами.
Покарання за незаконні ICO
Якщо ICO відповідає критеріям колективного інвестиційного схематизму та підпадає під застосування Закону про фінансові інструменти та біржі Японії (Japanese Financial Instruments and Exchange Act), але проводиться без необхідної реєстрації у сфері фінансових послуг, то за такі дії передбачено покарання у вигляді позбавлення волі на термін до 5 років або штрафу до 5 мільйонів ієн, або ж обох цих видів покарання одночасно (стаття 197-2 Закону про фінансові інструменти та біржі Японії).
Також, у разі порушення Закону про розрахункові операції Японії (Japanese Payment Services Act) шляхом здійснення діяльності з обміну криптовалют без відповідної реєстрації, або випуску передоплачених платіжних засобів без виконання обов’язків щодо їх забезпечення, передбачено покарання у вигляді позбавлення волі на термін до 3 років або штрафу до 3 мільйонів ієн, або ж обох цих видів покарання одночасно (стаття 107 Закону про розрахункові операції Японії).
Крім того, залежно від обставин справи, можливе притягнення до відповідальності за шахрайство, порушення Закону про внески Японії (Japanese Capital Subscription Law), Закону про спеціальні торговельні операції Японії (Japanese Specified Commercial Transactions Law) та інші правопорушення, що може призвести до дуже серйозних покарань.
Методи законного проведення ICO
При проведенні ICO необхідно дотримуватися різноманітних законодавчих регуляцій, однак, крім використання послуг третьої сторони, яка зареєстрована як оператор криптовалютної біржі, існує лише один спосіб самостійно провести ICO без застосування Закону про фінансові інструменти та біржі (Japanese Financial Instruments and Exchange Act) та Закону про розрахункові операції (Japanese Payment Services Act), а саме:
- Випускати ICO-токени як передоплачені платіжні засоби, що відповідають вимогам виключення з під дії Закону про розрахункові операції, встановлюючи термін використання в шість місяців з дати випуску.
Проте, враховуючи, що ICO, як правило, проводяться для залучення коштів на нові проекти, шестимісячний термін використання може зробити токени безцінними для покупців.
Звісно, можна розглянути можливість отримання реєстрації як оператор фінансових інструментів або криптовалютної біржі та законно провести ICO, але вимоги для реєстрації є досить суворими, і для малого та середнього бізнесу вони можуть бути нереалістичними.
Також можна розглянути випуск передоплачених платіжних засобів, які не відповідають вимогам виключення, але, як зазначалося раніше, це може призвести до необхідності реєстрації, подання заяв, забезпечення гарантійних внесків та інших зобов’язань, що не відповідають первинній меті ICO – залученню коштів.
Отже, за відсутності використання послуг третьої сторони, зареєстрованої як оператор криптовалютної біржі, можна стверджувати, що інших законних та ефективних способів проведення ICO не існує.
Висновок: Консультуйтеся з адвокатом перед проведенням ICO
Як було зазначено вище, ICO традиційно привертало увагу як простий і швидкий спосіб залучення коштів, однак через зміни в законодавстві воно стало об’єктом широкого регулювання. Також не можна обговорювати ICO в загальному, оскільки залежно від характеристик випущених ICO токенів, застосування законодавства може бути складним.
Тому, якщо ви розглядаєте можливість проведення ICO, ми рекомендуємо звернутися за консультацією до адвоката, який спеціалізується на криптовалютах та фінансовому регулюванні.
Заходи, що пропонує наша юридична фірма
Юридична фірма “Моноліт” спеціалізується на IT, зокрема на інтернеті та праві, і має високу професійну експертизу в обох цих сферах. Наша фірма надає всебічну підтримку бізнесу, пов’язаному з криптовалютами та блокчейном. Детальну інформацію ви знайдете в статті нижче.
Category: IT
