Роз'яснення щодо договорів про відшкодування та страхування відповідальності директорів і посадових осіб (D&O) у контексті японського корпоративного права

Одним із найважливіших досягнень у японському корпоративному праві останніх років стало впровадження нової системи для управління особистими ризиками відповідальності керівництва компаній, що відбулося внаслідок змін у законодавстві 2019 року (Рейва 1 рік). Ці зміни мають на меті сприяти більш активному та стратегічному управлінню, відомому як “наступальне управління”, серед японських компаній у глобальному конкурентному середовищі. Такі управлінські рішення неминуче пов’язані з ризиками, але страх перед надмірною відповідальністю може стримувати керівників від прийняття рішень, що може стати перешкодою для зростання компанії. Щоб вирішити цю проблему, японське корпоративне право встановило чітку правову основу для належного зменшення ризиків для осіб, що дозволяє талановитим фахівцям впевнено реалізовувати свої здібності. Основою цього є нові правила щодо “договорів про компенсацію” та “страхування відповідальності директорів та посадових осіб (D&O страхування)”. Ці системи вносять чіткі правила в раніше невизначені правові сфери, відіграючи надзвичайно важливу роль у підвищенні прозорості та ефективності корпоративного управління. У цій статті ми детально розглянемо зміст, процедури та практичне значення цих двох важливих систем управління ризиками на основі японського корпоративного права.  

Створення нової системи управління ризиками в рамках реформованого Японського Закону про компанії

До внесення змін у Японський Закон про компанії у 2019 році (2019 рік), не існувало чіткої правової основи для покриття компаніями витрат, пов’язаних з відповідальністю керівництва за збитки. На практиці намагалися використовувати положення про договір доручення з Японського Цивільного кодексу (наприклад, стаття 650, пункт 3 Японського Цивільного кодексу), але межі та процедури компенсації залишалися невизначеними, що призводило до нестабільності в правовому полі.

Особливо великою проблемою було питання “конфлікту інтересів”. Покриття компанією витрат для конкретної особи могло вважатися “угодою з конфліктом інтересів” між компанією та цією особою. У випадках, коли це підпадало під визначення угоди з конфліктом інтересів, згідно зі статтею 356, пункт 1 Японського Закону про компанії, вимагалося схвалення ради директорів, що ускладнювало процедури та створювало правову невизначеність.

Для вирішення цих проблем, у реформованому Японському Законі про компанії 2019 року (2019 рік) були введені нові положення: стаття 430-2 про “договір компенсації” та стаття 430-3 про “договір страхування відповідальності керівників”. Метою цих змін є не лише захист окремих осіб від правових ризиків. Вони також мають ширший економічний політичний намір. Забезпечуючи чітку та стабільну правову основу, компанії можуть легше залучати талановитих фахівців як з Японії, так і з-за кордону. Керівники можуть приймати рішення, що включають відповідний ризик, необхідний для сталого зростання компанії, не боячись надмірно необґрунтованих судових позовів. Таким чином, ці правові системи позиціонуються як стратегічний інструмент для перетворення управлінської культури японських компаній на більш динамічну та конкурентоспроможну, що в кінцевому підсумку сприяє зростанню економіки в цілому.

Компенсаційний договір: Пояснення на основі статті 430-2 Японського корпоративного закону (Японія)

Компенсаційний договір — це угода, укладена безпосередньо між компанією та особою, в якій компанія обіцяє відшкодувати певні витрати або збитки, що виникли у зв’язку з виконанням службових обов’язків. Ця система детально регулюється статтею 430-2 Японського корпоративного закону (Японія).  

Для укладення цього договору, як правило, потрібне рішення загальних зборів акціонерів. Однак, у компаніях, де створено раду директорів, рішення може бути прийняте радою директорів. У цьому випадку особа, яка є об’єктом компенсації, не може брати участь у голосуванні, оскільки має особливий інтерес у цьому рішенні (директор з особливим інтересом).  

Обсяг компенсації чітко визначений законом. Конкретно, він поділяється на дві основні категорії:

1. Витрати на захист: це витрати, такі як гонорари адвокатів, які витрачаються для захисту у випадках підозри у порушенні законодавства або отримання претензій щодо відповідальності (стаття 430-2, пункт 1, підпункт 1 Японського корпоративного закону). Витрати, що виникають на етапі розслідування до офіційного подання позову, також можуть бути включені.  
2. Компенсація збитків та суми мирових угод третім особам: це суми, які сплачуються у випадку, якщо особа несе відповідальність за відшкодування збитків, завданих третім особам у зв’язку з виконанням службових обов’язків (стаття 430-2, пункт 1, підпункт 2 Японського корпоративного закону).  

З іншого боку, для запобігання зловживанням цією системою та підтримання дисципліни осіб, на компенсацію накладено суворі обмеження. Згідно зі статтею 430-2, пункт 2 Японського корпоративного закону, компанія не може відшкодовувати такі витрати або збитки:

• Витрати на захист у випадках, коли особа виконувала обов’язки з метою отримання неправомірної вигоди для себе або третьої особи, або з метою завдання шкоди компанії (мета отримання вигоди або завдання шкоди).  
• Повна сума компенсації збитків та мирових угод третім особам у випадках, коли особа діяла з умислом або грубою недбалістю (стаття 430-2, пункт 2, підпункт 3 Японського корпоративного закону).  
• Суми, які повинні бути сплачені для виконання відповідальності перед самою компанією (відповідальність за недбалість у виконанні обов’язків згідно зі статтею 423, пункт 1 Японського корпоративного закону).  

Це положення демонструє важливий принцип, закладений у Японському корпоративному законі: компенсаційна система призначена для захисту осіб від неминучих бізнес-ризиків, що виникають у зв’язку з добросовісними управлінськими рішеннями, але не звільняє від відповідальності за навмисні неправомірні дії або значні порушення обов’язків.

Крім того, оскільки процедура та обсяг компенсаційного договору спеціально регулюються статтею 430-2, на нього не поширюються загальні положення про угоди з конфліктом інтересів (наприклад, стаття 356 Японського корпоративного закону). Це спрощує юридичні процедури та сприяє використанню системи.  

Страхування відповідальності директорів та посадових осіб (D&O страхування): Пояснення на основі статті 430-3 Японського корпоративного закону (2005 рік)

Страховий договір відповідальності директорів та посадових осіб регулюється статтею 430-3 Японського корпоративного закону (2005 рік) і зазвичай відомий як “D&O страхування” (Directors and Officers Liability Insurance). Це страховий договір, в якому компанія виступає страхувальником, а страхова компанія, як третя сторона, укладає договір, де застрахованими є керівники компанії.  

Для того, щоб компанія уклала D&O страховий договір і взяла на себе сплату страхових внесків, вимагається чітка юридична процедура. Зокрема, зміст страхового договору повинен бути затверджений рішенням загальних зборів акціонерів або, у випадку компаній з радою директорів, рішенням ради директорів (стаття 430-3, пункт 1 Японського корпоративного закону (2005 рік)). Це положення юридично обґрунтовує правомірність сплати страхових внесків компанією, усуваючи попередню невизначеність.  

Як і у випадку з компенсаційними договорами, укладення D&O страхового договору не підпадає під загальні положення про конфлікт інтересів (стаття 356 Японського корпоративного закону (2005 рік)) (стаття 430-3, пункт 2 Японського корпоративного закону (2005 рік)). Це зроблено для уникнення подвійного регулювання завдяки встановленню унікальних детальних процедур у статті 430-3.  

Обсяг покриття D&O страхування залежить від змісту конкретного страхового договору, але зазвичай включає як компенсацію збитків, так і витрати на судові процеси. Однак не всі види відповідальності покриваються, існують важливі підстави для виключення. Наприклад, такі випадки зазвичай не підлягають виплаті страхових коштів.  

• Злочинні дії особи або дії, здійснені з усвідомленням порушення законодавства.  
• Дії, спрямовані на незаконне отримання особистої вигоди.  
• Збитки, які повинні покриватися іншими страховими договорами відповідальності, такі як тілесні ушкодження або пошкодження майна.  

Крім того, якщо публічна компанія укладає D&O страховий договір, вона зобов’язана розкрити загальний зміст договору у звіті про діяльність. Це забезпечує прозорість для акціонерів та інвесторів.  

Порівняльний аналіз компенсаційних договорів та страхування D&O в Японії

Компенсаційні договори та страхування D&O мають спільну мету — зменшити ризик відповідальності фізичних осіб, але їхні функції та характеристики суттєво відрізняються. Вони не є взаємозамінними, а скоріше доповнюють одне одного, і їхнє поєднання може створити більш надійну систему управління ризиками.

Однією з найпомітніших відмінностей є швидкість надання фінансування. Компенсаційні договори дозволяють компанії безпосередньо оплачувати витрати, що дає змогу швидко покривати витрати на захист, такі як гонорари адвокатів на початкових етапах судового процесу. Компанія може здійснювати передоплату витрат, що є великою перевагою для особистого управління фінансами. З іншого боку, страхування D&O вимагає подання страхового позову до страхової компанії, що може зайняти певний час до здійснення виплати.

Щодо широти покриття, загалом страхування D&O є більш вигідним. Компенсаційні договори не покривають збитки, спричинені зловмисними діями або грубою недбалістю, оскільки це заборонено законом, але страхування D&O може покривати випадки, пов’язані з грубою недбалістю, залежно від умов страхового договору. Крім того, страхування D&O дозволяє встановлювати страхові суми, які можуть покривати надзвичайно великі позови про відшкодування збитків.

Джерело фінансування також є важливим аспектом для порівняння. Джерелом фінансування компенсаційних договорів є власні кошти компанії, і в разі поганого фінансового стану компанії може виникнути ризик недостатнього покриття. На відміну від цього, страхування D&O забезпечує стабільне джерело фінансування, оскільки остаточну виплату здійснює третя сторона — страхова компанія, що не залежить від фінансового стану компанії.

Враховуючи ці характеристики, можна визначити оптимальні способи використання обох систем. Судові процеси та інші правові спори створюють для фізичних осіб два різні економічні навантаження. Перше — це “проблема управління фінансами” для оплати гонорарів адвокатів, а друге — “проблема платоспроможності” у разі необхідності сплати великої суми відшкодування у разі програшу. Компенсаційні договори ефективно вирішують першу “проблему управління фінансами” завдяки своїй швидкості. Водночас страхування D&O функціонує як остаточна захисна мережа для другої “проблеми платоспроможності”. Тому багато передових компаній використовують компенсаційні договори як “першу лінію захисту” для швидкого реагування, а страхування D&O — як “остаточну лінію захисту” для підготовки до катастрофічних збитків.

Нижче наведено таблицю, що підсумовує основні характеристики обох систем.

Практична важливість: з останніх судових прецедентів у Японії

Ризик відповідальності за відшкодування збитків, з яким стикається керівництво, не є лише теоретичним. Японські суди в минулому виносили рішення, які зобов’язували фізичних осіб виплачувати надзвичайно великі суми відшкодування збитків у справах, пов’язаних з управлінням компаніями. Цей розділ не має на меті детально аналізувати зміст відповідальності, а скоріше конкретно показати масштаби економічних ризиків, які можуть нести фізичні особи.

Наприклад, у справі про позов акціонерів, пов’язаний із втратами через незаконні операції великого банку, Осацький окружний суд у 2000 році (Хейсей 12) зобов’язав колишнього керівника відділення виплатити понад 5,3 мільярда доларів США як відшкодування збитків.

Крім того, у справі, пов’язаній з використанням несанкціонованих харчових добавок великою харчовою компанією, Верховний суд Японії у 2008 році (Хейсей 20) затвердив рішення, яке зобов’язувало двох колишніх директорів виплатити загалом понад 5,3 мільярда єн як відшкодування.

Також, у справі, де колишнє керівництво великого виробника було звинувачене акціонерами у приховуванні збитків (так званий “сховок збитків”), Токійський апеляційний суд зобов’язав п’ятьох колишніх директорів виплатити загалом близько 58,3 мільярда єн, і це рішення було затверджено Верховним судом Японії.

Ці випадки чітко демонструють, що суми відшкодування, які можуть бути покладені на фізичних осіб внаслідок управлінських рішень, можуть досягати рівня, з яким особисті активи не здатні впоратися. З огляду на таку реальність, належне впровадження систем управління ризиками, таких як компенсаційні контракти та страхування D&O, вже не є вибором, а обов’язковою умовою сучасного управління компанією.

Підсумок

Зміни в Японському корпоративному законі 2019 року (2019 рік) врегулювали питання компенсаційних угод та страхування відповідальності директорів та посадових осіб (D&O страхування), усунувши багаторічну правову невизначеність. Це дозволило компаніям надавати більш чіткий та стабільний захист особам, які займаються управлінням, створюючи важливу основу для реалізації здорового корпоративного управління та сталого зростання компаній. Правильне розуміння цих систем та їх ефективне впровадження і використання відповідно до ситуації вашої компанії є необхідним у сучасному корпоративному управлінні.

Наша юридична фірма Monolith має багатий досвід надання юридичних послуг, пов’язаних з компенсаційними угодами та D&O страхуванням, численним клієнтам в Японії. Ми пропонуємо комплексні юридичні послуги, включаючи складання та перегляд контрактів, консультації щодо належного проведення рішень ради директорів, а також підтримку у виборі складних D&O страхових контрактів та процесі подання претензій. У нашій фірмі працюють кілька адвокатів, які мають іноземні адвокатські кваліфікації та володіють англійською мовою, що дозволяє нам поєднувати міжнародний досвід з глибокими знаннями японського законодавства, забезпечуючи плавну та якісну підтримку для внутрішніх та міжнародних клієнтів, які ведуть бізнес в Японії. Довірте нашій фірмі побудову важливої системи управління ризиками у вашому бізнесі.