Переваги та процедури проведення бізнес-передачі через M&A

У Японії, де переважають малі та середні підприємства, багато підприємців турбуються про передачу свого бізнесу. Отже, які форми передачі бізнесу дозволені японським законодавством? Давайте розглянемо ці форми, їх переваги та правові заходи.

Коли ми чуємо “передача бізнесу”, ми зазвичай уявляємо передачу бізнесу дітям або родичам керівника. Однак, бізнес може бути переданий і третім особам, не є родичами. Це особливо важливо для лікарень (клінік), де бізнес може бути переданий лише кваліфікованим особам, таким як лікарі або стоматологи. Тому, якщо діти або родичі не мають відповідних кваліфікацій, бізнес повинен бути переданий третім особам.

При передачі бізнесу третім особам, необхідно врахувати багато факторів, таких як передача співробітників або основних партнерів. У випадку акціонерних товариств, важливо також розглянути метод передачі акцій. Давайте спочатку розглянемо “M&A”.

Різниця між M&A та передачею бізнесу

На початку варто зазначити, що M&A та передача бізнесу – це різні поняття. Давайте спочатку пояснимо значення кожного з них та їх взаємозв’язок.

Що таке M&A

M&A, або Mergers & Acquisition, що в перекладі означає “злиття та поглинання”, це процес передачі права керування компанією або бізнесом третій стороні. Методи M&A включають процедури реорганізації, встановлені в законодавстві про компанії, такі як процедури злиття, а також передачу акцій або бізнесу на основі індивідуальних угод між продавцем та покупцем.

Злиття як форма реорганізації вимагає складних процедур, встановлених в законодавстві про компанії, тому в основному воно призначене для великих корпорацій. Для малого та середнього бізнесу, такого як малі компанії або лікарні, які проводять M&A, зазвичай використовують передачу бізнесу або акцій.

Що таке передача бізнесу

Натомість, передача бізнесу означає передачу бізнесу комусь іншому, крім поточного керівника. Передача бізнесу не є строго визначеним юридичним терміном, і зазвичай це означає передачу посади директора наступнику при відставці керівника.

Отже, передача бізнесу не обов’язково є M&A. M&A є лише одним з методів передачі бізнесу.

Приклади передачі бізнесу, які не є M&A, включають випадки, коли наступник обирається головним виконавчим директором без передачі акцій. Крім того, якщо передача бізнесу відбувається за заповітом, це не є контрактною угодою, тому строго кажучи, це не є M&A.

Переваги проведення бізнес-передачі через M&A

Останнім часом увага зосереджена на способах передачі бізнесу, враховуючи старіння власників малого та середнього бізнесу та лікарень, а також відсутність наступників. Деякі підприємці не мають іншого вибору, як припинити діяльність, не проводячи передачу бізнесу.

Однак, якщо бізнес має соціальне значення або працює з передовими технологіями, часто краще розглянути можливість його збереження. У такому випадку, поточний власник може зберегти акції, передавши лише посаду головного виконавчого директора наступнику, або передати всі акції наступнику.

Якщо ви передаєте всі акції наступнику, як у другому випадку, вам потрібно провести “передачу акцій”. Крім того, якщо ви не можете знайти наступника, ви можете передати свою компанію покупцю через M&A, за посередництвом компанії-посередника M&A або банку.

Переваги продажу компанії через M&A для продавця включають наступне:

• Вирішення проблеми з наступником
• Збереження робочих місць співробітників
• Отримання прибутку від продажу

Якщо ви продаете свою компанію іншому підприємцю через M&A, вам не потрібно вибирати та навчати наступника. Засновники, які створили свій бізнес з нуля, часто відчувають, що важко знайти наступника, який перевершує їхні здібності. Крім того, діти можуть відмовитися від передачі бізнесу.

Якщо ви хочете зберегти свій бізнес, навіть якщо у вас немає наступника, ви можете вирішити цю проблему, продавши свою компанію іншому підприємцю.

Крім того, продовжуючи бізнес через M&A, ви збільшуєте шанси зберегти робочі місця своїх співробітників. Однак, чи будуть робочі місця співробітників повністю збережені, залежить від методу M&A, який ви вибрали. Ми детальніше розглянемо цей аспект управління персоналом пізніше.

Крім того, якщо ви передаєте свої акції третій особі, яка стане покупцем через M&A, власник, який був акціонером, може отримати гроші за передачу акцій, що є ще однією перевагою.

Юридичні заходи при проведенні передачі бізнесу через M&A

Передача бізнесу через M&A може вирішити такі проблеми, як відсутність наступників, та має багато переваг. Очікується, що цей тренд буде зростати в майбутньому. Тому, ми розглянемо ключові юридичні аспекти, на які слід звернути увагу при проведенні передачі бізнесу через M&A.

Передача акцій

Зазвичай, при злиттях та поглинаннях (M&A), коли компанія повністю передається третій стороні, використовується метод передачі акцій. Акції є самим контролем над компанією, тому їх передача третій стороні, яка стає покупцем, означає, що компанія повністю виходить з-під контролю колишнього власника і переходить до покупця.

При передачі акцій через M&A часто виникає проблема, коли в компанії не ведеться запису про те, хто є акціонером. Згідно з японським Корпоративним законом (Japanese Corporate Law), компанії зобов’язані вести реєстр акціонерів, але дивно, що багато малого та середнього бізнесу, який не планує виходити на біржу, часто цього не робить.

Не рідко в компаніях, які існують вже багато років або є сімейними, акції компанії розподілені між родичами або знайомими. Іноді буває, що людина, яка спочатку придбала акції, померла, і відбулося спадкування.

При передачі акцій необхідно спочатку визначити, хто і скільки акцій володіє. Якщо компанія передала акції третій стороні, але не залишила запису про це і не знає, кому вони були передані, тоді взагалі неможливо провести M&A через передачу акцій. У такому випадку, якщо ви хочете передати бізнес, вам доведеться вибрати передачу бізнесу.

Детальніше про переваги та недоліки передачі бізнесу описано в наступній статті.

https://monolith.law/corporate/business-transfer-company-split[ja]

Крім того, навіть якщо акціонери можуть бути ідентифіковані, існує ризик, що люди, крім керівництва, які володіють акціями, можуть не погодитися на їх передачу. Тому, якщо ви використовуєте передачу акцій як метод M&A, вам потрібно заздалегідь переконатися, чи погодяться поточні акціонери на передачу акцій.

Стратегія щодо спадкової частки

Спадкова частка – це визначений відсоток спадку, що гарантовано надається деяким законним спадкоємцям за законом. Наприклад, навіть якщо є заповіт, який говорить: “Всю спадкову власність отримує А”, законні спадкоємці (за винятком братів і сестер померлого) можуть вимагати гроші, що відповідають спадковій частці, незалежно від заповіту.

Це право на вимогу грошей, що відповідають спадковій частці, називається вимога про порушення спадкової частки. Вимога про порушення спадкової частки відповідає тому, що раніше називалося вимога про зменшення спадкової частки. Право на вимогу про зменшення спадкової частки було змінено на право на вимогу про порушення спадкової частки відповідно до змін до закону про спадкування, які набули чинності у липні 2019 року (2019 рік за Григоріанським календарем).

Передача бізнесу деяким членам сім’ї та спадкова частка мають дуже тісний зв’язок. Наприклад, якщо батько, який є керівником компанії, передає всі акції компанії та нерухомість своєму старшому сину як наступнику за заповітом або даруванням за життя. Навіть у такому випадку, за цивільним законом, інші спадкоємці можуть здійснити право на вимогу про порушення спадкової частки проти старшого сина, який успадкував майно для бізнесу.

У випадку традиційної вимоги про зменшення спадкової частки, якщо використовується право на вимогу, воно має ефект отримання спільної частки в об’єкті (акції, нерухомість тощо). Однак, навіть якщо вимога про порушення спадкової частки використовується після зміни закону про спадкування, вона не впливає на право власності на об’єкт, і достатньо заплатити гроші, що відповідають спадковій частці.

Однак, якщо той, хто стає наступником компанії, повинен здійснити значні платежі іншим спадкоємцям, це може стати великою перешкодою для виживання компанії.

Тому, якщо керівник компанії хоче передати акції компанії та нерухомість для бізнесу наступнику, він обов’язково повинен вжити “заходів щодо спадкової частки”. Є декілька способів здійснити заходи щодо спадкової частки, але найбільш надійним є вимога від законних спадкоємців, які мають право на спадкову частку, відмовитися від неї за життя.

Відмова від спадкової частки за життя вимагає процедури в сімейному суді. При цьому перевіряється, чи є відмова від спадкової частки на основі справжніх намірів власника права на спадкову частку, тому важливо, щоб батько-керівник ретельно пояснив власнику права на спадкову частку необхідність відмови від спадкової частки та отримав його згоду.

Крім того, під час відмови від спадкової частки, сімейний суд також перевіряє, чи була власнику права на спадкову частку надана компенсація, що відповідає спадковій частці. Тому, можливо, вам доведеться надати певну грошову компенсацію власнику права на спадкову частку, який відмовляється, або допомогу з оплатою навчання або весільними витратами.

Управління персоналом

Найбільшою турботою при виборі передачі бізнесу через M&A, можливо, є зайнятість працівників. Загалом, однією з причин, чому керівники шукають способи передачі бізнесу, не закриваючи компанію, часто є бажання не позбавляти працівників, які присвятили багато років роботи в компанії, їхнього місця роботи.

Як вплине на зайнятість працівників M&A, залежить від обраного методу. У випадку передачі акцій, яка часто використовується в малому та середньому бізнесі, немає впливу на трудові договори. Навіть якщо акціонери змінюються, сама компанія продовжує існувати як і раніше.

Натомість, якщо ви обираєте передачу бізнесу, трудові договори можуть бути зачеплені. Передача бізнесу – це метод, коли активи та бізнес, що належать компанії, продаються іншій компанії окремо. Тому, щоб перенести договірні відносини на придбавчу компанію, потрібно провести процедуру передачі для кожного з них.

Це не є винятком для трудових договорів, і для того, щоб працівники продовжували працювати в придбавчій компанії, потрібно укласти новий трудовий договір з кожним працівником в придбавчій компанії.

Тому, якщо ви хочете захистити зайнятість працівників при виборі передачі бізнесу, вам потрібно буде вести переговори про включення наступних пунктів у договір про передачу бізнесу:

• Укладання нового трудового договору між всіма працівниками продавця та покупцем
• Не змінювати умови зайнятості та обов’язки працівників протягом певного часу після передачі бізнесу

Передача договірних відносин

Якщо ви обрали передачу акцій, договірні відносини з контрагентами, подібно до трудових договорів, в основному передаються. Однак, в залежності від умов договору з контрагентом, передача акцій може бути визначена як підстава для розірвання договору. Тому, в процесі так званого дю-дилідженсу (DD), який проводиться перед передачею акцій, ви обов’язково повинні перевірити умови договорів з основними контрагентами, відносини з якими ви хочете продовжити.

Натомість, у випадку передачі бізнесу, договірні відносини з продавцем не передаються автоматично. Якщо ви хочете передати договірні відносини, ви повинні не тільки вказати це в договорі про передачу бізнесу між продавцем і покупцем, але й отримати індивідуальну згоду від контрагента.

Підсумки

Вважається, що кількість випадків, коли для передачі бізнесу обирається M&A, зростатиме в майбутньому. У випадку з IT-компаніями, M&A може бути використано як спосіб для виходу керівника з бізнесу. Детальніше про вихід через M&A описано в наступній статті.

https://monolith.law/corporate/exit-by-ipo-m-and-a[ja]

Для успішної передачі бізнесу важливо ретельно підготуватися з обох сторін – як для продавця, так і для покупця. Особливо важливим є процес, який відбувається перед остаточною угодою про передачу, відомий як дю дилідженс (DD).

У рамках дю дилідженсу проводиться юридичний дю дилідженс, в ході якого детально перевіряється можливість передачі основних торгових відносин та трудових договорів, а також перевіряється відсутність ризику юридичних проблем, які можуть виникнути внаслідок M&A. Результати цього дю дилідженсу відображаються в остаточному контракті.

Швидке та точне проведення цих процедур часто є складним завданням, яке не може бути виконане лише внутрішніми співробітниками. Тому, якщо ви хочете забезпечити надійну передачу бізнесу, вам, можливо, доведеться звернутися до адвоката з багатим досвідом у сфері корпоративного права та M&A.