Роз'яснення "Спеціальних операцій з кваліфікованими інституційними інвесторами" в Законі Японії про торгівлю фінансовими інструментами

Фінансовий закон Японії (金融商品取引法) зобов’язує осіб, які займаються фінансовими транзакціями, принципово реєструватися у Прем’єр-міністра кабінету міністрів. Це має на меті захист інвесторів та забезпечення справедливості та прозорості ринку. Однак, ця строга система реєстрації може стати значним часовим та фінансовим тягарем для певних фінансових бізнесів, особливо для фондів, орієнтованих на професійних інвесторів, і створювати бар’єри для входу на ринок.
На тлі цих обставин було створено “Операції з кваліфікованими інституційними інвесторами” на підставі статті 63 Фінансового закону Японії (金融商品取引法第63条). Цей механізм дозволяє здійснювати певні фондові операції без необхідності реєстрації як фінансового оператора, а лише з поданням повідомлення відповідному фінансовому бюро. Це може значно скоротити час від створення фонду до початку його діяльності та сприяти активізації ринку.
Цей механізм розглядається як чітке виняткове правило від основного принципу “реєстрації” фінансових операцій, замінюючи його “повідомленням”. Такий підхід має на меті пом’якшити строгість регулювання, спрямовуючи його на професійних інвесторів, для яких потреба в захисті інвесторів є відносно нижчою, та сприяти входу на ринок. Коли інвестори вважаються достатньо обізнаними, з досвідом та фінансовим станом вище певного рівня, законодавець припускає, що держава не повинна надмірно їх захищати. В результаті, очікується зниження регуляторних витрат та більш ефективне залучення капіталу на ринок. Така гнучкість у регулюванні може слугувати моделлю для майбутнього регулювання інших фінансових секторів та нових фінансових продуктів, залежно від характеристик цільових клієнтів.
Основні особливості цієї спеціальної діяльності
Найбільш помітною особливістю діяльності за спеціальними правилами для кваліфікованих інституційних інвесторів в Японії є те, що замість звичайної реєстрації, яка вимагається для фінансових послуг, можна розпочати роботу, подавши відповідне повідомлення. Спрощення цієї процедури дає значну перевагу, оскільки дозволяє компаніям швидко створювати фонди та розпочинати їх управління.
Щоб скористатися цією системою, інвестори, з якими можна працювати, строго обмежені. Конкретно, діяльність може бути спрямована лише на «кваліфікованих інституційних інвесторів» та «інвесторів, які підпадають під спеціальні правила». Крім того, обсяг цієї спеціальної діяльності обмежений лише «приватним розміщенням» та «самостійним управлінням» інвестиційних схем, і зазвичай не включає «залучення» (публічне розміщення) як стандарт. Обмеження обсягу діяльності є важливим обмеженням, яке накладається в обмін на легкість регулювання.
Крім того, особи, які подають повідомлення про цю спеціальну діяльність, зобов’язані виконувати постійні обов’язки після подання повідомлення. Це включає подання звіту про діяльність за кожен фінансовий рік та публічний доступ до пояснювальних документів. Це означає, що навіть при системі повідомлень, діяльність все одно знаходиться під певним наглядом регулюючих органів.
Правова природа «повідомлення» замість «реєстрації» означає різницю в глибині адміністративного перегляду процедур. Реєстрація вимагає суттєвого розгляду, що займає час і вимагає строгих вимог, тоді як повідомлення здебільшого має формальний характер, що дозволяє швидко просувати процедуру. Ця відмінність є надзвичайно важливою перевагою з точки зору часу та витрат, особливо для таких суб’єктів господарювання, як венчурні капіталісти (VC) та приватні інвестиційні фонди (PE), для яких важливими є швидке залучення коштів та реалізація інвестицій. Швидкий вхід на ринок дозволяє уникнути втрати інвестиційних можливостей та, в кінцевому підсумку, сприяє стимулюванню обігу капіталу в економіці в цілому. Крім того, можливість зниження високих витрат на професійні послуги та витрат на створення внутрішньої системи управління, які супроводжують реєстрацію, може знизити бар’єри для малих фондів та нових учасників ринку. Від цієї системи очікується, що вона сприятиме входженню різноманітних гравців на фінансовий ринок Японії та, зокрема, прискорить постачання ризикового капіталу в нові галузі промисловості.
Визначення та сфера діяльності спеціальних операцій для кваліфікованих інституційних інвесторів в Японії
Фінансові операції, що підпадають під дію (самостійний збір коштів та самостійне управління)
Фінансові операції, які можуть виконуватися як спеціальні операції для кваліфікованих інституційних інвесторів у Японії, в основному включають “самостійний збір коштів та самостійне приватне розміщення” та “самостійне управління” у зв’язку з “частками у колективних інвестиційних схемах”.
“Частки у колективних інвестиційних схемах” відносяться до прав, пов’язаних із схемою, за якою інвестори вносять гроші або інші активи, які використовуються для ведення бізнесу або інвестицій, а отриманий дохід розподіляється між інвесторами. Ці частки відповідають “припущеним цінним паперам” (цінні папери другого типу) за законом про фінансові інструменти та біржі Японії і є частиною фінансових продуктів, які обробляються дилерами фінансових інструментів другого типу.
“Самостійне приватне розміщення” означає дію, коли оператор самостійно забезпечує придбання часток у колективних інвестиційних схемах обмеженій кількості осіб, а “самостійне управління” відноситься до самостійного управління активами, внесеними як вклад. Зокрема, “самостійне управління” стає предметом цих спеціальних операцій, коли більше ніж 50% внесених активів інвестується у цінні папери або права, пов’язані з деривативними операціями.
Ці спеціальні операції дозволяють здійснювати створення та управління фондами на всіх етапах, але вони обмежені “частками у колективних інвестиційних схемах”. Наприклад, “купівля та продаж прав на довірчі вигоди”, які входять до сфери діяльності дилерів фінансових інструментів другого типу, зазвичай не входять до сфери цих спеціальних операцій. Обмеження сфери діяльності вказує на те, що ці спеціальні операції спеціалізуються на “фондах” як конкретній формі колективних інвестицій. Умова “головним чином інвестування у цінні папери тощо” встановлює чітку межу з регульованими операціями інвестиційного управління. Права на довірчі вигоди в нерухомості чітко визначені як “не нерухомісні фонди”, що натякає на вищі бар’єри для створення нерухомісних фондів. Обмеження сфери діяльності може зменшити наглядове навантаження на регулюючі органи та сприяти залученню фінансування у певних сферах (особливо у венчурному інвестуванні). Крім того, сфери, які потребують координації з іншими правовими регуляціями (наприклад, закон про нерухомість), можуть бути обмежені більш строгими реєстраційними вимогами, щоб уникнути складного перекриття регуляцій. Це обмежене визначення сфери діяльності показує, що фінансове регулювання Японії прагне відповідати конкретним ринковим потребам, одночасно зберігаючи цілісність загальної регуляторної системи.
Обсяг та обмеження спеціальних послуг
Якщо ви здійснюєте фондовий бізнес поза межами спеціальних послуг для кваліфікованих інституційних інвесторів, наприклад, залучаєте кошти від необмеженого кола інвесторів, вам знадобиться реєстрація як оператора фінансових інструментів другого типу. Якщо ж ваша діяльність полягає переважно в інвестуванні у цінні папери або деривативи, необхідно отримати реєстрацію як інвестиційний оператор . Перетинання регуляторних меж призводить до виникнення більш строгих вимог до реєстрації.
Крім того, на ці спеціальні послуги поширюється регулювання “дворівневої структури” (регулювання фондів фондів). Коли колективний інвестиційний схема отримує інвестиції від іншої колективної інвестиційної схеми, інвесторський шар може не відповідати вимогам спеціальних послуг . Наприклад, інвестиції від фондів, у яких учасниками є особи, що не є кваліфікованими інституційними інвесторами, які придбали цінні папери, забезпечені активами, випущені спеціальною метою компанією (SPC), або стали анонімними учасниками анонімного товариства, зазвичай не відповідають вимогам цих спеціальних послуг . Це захід, спрямований на запобігання використанню спеціальних послуг як лазівки для залучення коштів від загальних інвесторів. Таке регулювання можна інтерпретувати як прояв “субстанційного підходу”, який прагне виключити схеми, що формально відповідають вимогам спеціальних послуг, але насправді вимагають підвищеної захисту звичайних інвесторів.
Проте, для певних типів товариств, таких як інвестиційні товариства з обмеженою відповідальністю (LPS) чи товариства з обмеженою відповідальністю (LLP), існують винятки, які дозволяють дворівневу структуру за умови, що загальна кількість не кваліфікованих інституційних інвесторів у верхньому та нижньому фондах не перевищує 49 осіб . Регулятори звертають увагу не лише на юридичну форму, але й на кінцевих внескодавців коштів та на розташування ризиків. Це дозволяє очікувати, що такі заходи запобігатимуть зловживанням спеціальних послуг та захистять інвесторів, які потребують захисту, від невиправданих ризиків. Таким чином, засновникам фондів необхідно не лише дотримуватися юридичної форми, але й уважно стежити за потоками коштів та кінцевими інвесторами, забезпечуючи суворе дотримання субстанційних регуляторних вимог.
Інвестори-цільової аудиторії та їх вимоги в Японії
Визначення та конкретні приклади кваліфікованих інституційних інвесторів в Японії
Спеціальні операції для кваліфікованих інституційних інвесторів, як правило, здійснюються з «кваліфікованими інституційними інвесторами» та «інвесторами, які є об’єктом спеціальних операцій». «Кваліфікований інституційний інвестор» в контексті японського законодавства – це інституційний інвестор, який має професійні знання, досвід та фінансову основу для інвестування, визначені Законом про фінансові інструменти та біржі Японії.
До конкретних прикладів кваліфікованих інституційних інвесторів належать:
- Оператори фінансових інструментів першого типу (брокерські компанії)
- Оператори інвестиційного управління
- Інвестиційні корпорації
- Банки, страхові компанії, кредитні спілки
- Інвестиційні партнерства з обмеженою відповідальністю (LPS) з чистими активами понад 500 мільйонів єн
- Особи або юридичні особи, які мають баланс цінних паперів понад 1 мільярд єн і які подали відповідну заяву до Комісара Агентства фінансових послуг після року відкриття рахунку цінних паперів.
Кваліфіковані інституційні інвестори вважаються здатними самостійно оцінювати ризики, пов’язані з фінансовими інструментами, та приймати інвестиційні рішення на власний розсуд, тому для них передбачено менший рівень регуляторного захисту, ніж для звичайних інвесторів. Визначення кваліфікованого інституційного інвестора є детальним та строгим, оскільки передбачається, що вони мають здатність самостійно оцінювати ризики, пов’язані з торгівлею фінансовими інструментами. Завдяки цьому припущенню держава може звільняти їх від обов’язку реєстрації та пом’якшувати деякі вимоги до розкриття інформації та регулювання поведінки. Визнання статусу «професіонала» зменшує навантаження на регуляторні органи та підвищує ефективність ринку. Якщо б визначення «професіонала» було нечітким, ризик зловживань у спеціальних операціях та недостатнього захисту інвесторів був би вищим. Це визначення «професіонала» має вирішальне значення для забезпечення відповідальності за ризики на фінансовому ринку та гарантування ефективності регулювання.
Критерії та методи перевірки для інвесторів, що підпадають під особливі умови діяльності в Японії (наприклад, професійних інвесторів)
Інвестори, які не є кваліфікованими інституційними інвесторами, але підпадають під категорію «інвесторів, що підпадають під особливі умови діяльності», обмежуються особами, які передбачаються мати здатність до інвестиційного рішення. До цієї категорії входять держава, місцеві органи влади, публічні компанії або особи, які відповідають певним вимогам.
Для індивідуальних інвесторів вимоги включають виконання однієї з наступних умов:
- Інвестиційні фінансові активи передбачаються бути більше ніж 100 мільйонів ієн.
- Пройшов один рік після відкриття рахунку цінних паперів.
- На основі стану торгівлі та інших обставин розумно передбачається, що чисті активи та інвестиційні фінансові активи складають не менше ніж 300 мільйонів ієн для особи, яка має досвід торгівлі більше одного року.
Щодо методів перевірки цих вимог, особливо вимог до активів, вимагається розумне судження на основі стану торгівлі та інших обставин. На практиці, зазвичай вимагається подання документів, таких як звіти про залишки торгівлі від брокерських компаній.
Інвестори, що підпадають під особливі умови діяльності, хоч і не є кваліфікованими інституційними інвесторами, але вважаються «напівпрофесійними» через певний рівень інвестиційної здатності та розмір активів. Перевірка їхньої відповідності є важливим обов’язком заявника. Недотримання цього обов’язку може призвести до адміністративних санкцій, тому вимагається строгий підхід. Особливо для індивідуальних інвесторів, доказ стану активів стосується приватності, тому психологічний бар’єр вважається високим. Цей обов’язок перевірки є важливою гарантією для збереження характеру особливих умов діяльності як «фонду для обмеженого числа професіоналів». Строгий обов’язок перевірки обмежує використання особливих умов діяльності для справжніх професіоналів та запобігає незареєстрованому залученню загальних інвесторів. Водночас, цей практичний бар’єр може також обмежувати використання особливих умов діяльності, як вказується. Заявники повинні не лише виконувати обов’язок пояснення інвесторам, але й строго перевіряти їхню відповідність та зберігати записи, що свідчить про необхідність створення відповідної системи.
Особливості обмеження кількості інвесторів та дворівневої структури регулювання в Японії
У сфері спеціальних послуг для кваліфікованих інституційних інвесторів в Японії існують строгі обмеження на кількість інвесторів, які не є кваліфікованими інституційними інвесторами, і ця кількість не повинна перевищувати 49 осіб. Хоча для кваліфікованих інституційних інвесторів чіткої верхньої межі не встановлено, загальна кількість учасників інвестиційної схеми може бути обмежена до 499 осіб, що відповідає приватному розміщенню. Це означає, що навіть при створенні нового фонду, якщо оператор і об’єкт інвестицій залишаються незмінними, не можна залучати більше 49 нових інвесторів, які не є кваліфікованими інституційними інвесторами.
Крім того, згідно з вищезгаданим регулюванням дворівневої структури (регулювання фондів фондів), якщо фонд отримує інвестиції від іншого фонду, і інвестори нижчого рівня не є кваліфікованими інституційними інвесторами, такий фонд може не підпадати під спеціальні послуги. Це захід, спрямований на запобігання схемам, за якими велика кількість звичайних інвесторів опосередковано інвестують у фонди, та на уникнення лазівок у регулюванні. Однак існують винятки, коли дворівнева структура допускається за певних умов, наприклад, коли загальна кількість не кваліфікованих інституційних інвесторів у материнському та дочірньому фондах не перевищує 49 осіб, як у випадку з інвестиційними партнерствами з обмеженою відповідальністю (LPS) або партнерствами з обмеженою відповідальністю (LLP).
Обмеження в 49 осіб є ключовою вимогою, щоб спеціальні послуги не відхилялися від своєї природи як фонди для обмеженого кола професійних інвесторів. Це обмеження має на меті чітке розмежування з діями залучення коштів від необмеженого кола звичайних інвесторів та забезпечення сутності “приватного розміщення”. Регулювання дворівневої структури також має на меті запобігти схемам, які обходять прямі обмеження кількості осіб, залучаючи кошти від звичайних інвесторів (уникнення регулювання). Обмеження кількості осіб та регулювання дворівневої структури мають ефект запобігання відхиленню спеціальних послуг від їхньої первісної мети (сприяння фондам для професійних інвесторів) та уникнення обходу заходів захисту звичайних інвесторів. Це дозволяє підтримувати довіру до системи. Організаторам фондів необхідно не лише враховувати безпосередню кількість інвесторів, але й ретельно перевіряти відповідність та обмеження кількості осіб, виходячи з кінцевого шару інвесторів, які є джерелом коштів фонду, що вказує на складність дотримання вимог у складних структурах фондів.
Система подання заяв та процедури в Японії
Вимоги та необхідні документи для нової заявки
Ті, хто бажає здійснювати діяльність, яка підпадає під особливий режим для кваліфікованих інституційних інвесторів в Японії, повинні подати заявку до Прем’єр-міністра Японії (повноваження делеговані директору фінансового бюро, що має юрисдикцію над основним офісом або офісом компанії) перед початком діяльності. Ця заявка відрізняється від звичайної “реєстрації” у сфері фінансових послуг і вважається відносно простою процедурою.
До заявки включаються такі пункти, як назва компанії, сума статутного капіталу (для юридичних осіб), імена керівників, імена ключових співробітників, типи діяльності, які планується здійснювати.
При поданні нової заявки необхідно надати наступні документи:
- Форма заявки на здійснення діяльності, що підпадає під особливий режим для кваліфікованих інституційних інвесторів (Форма №20)
- Присяга (форма відрізняється залежно від того, чи є заявник юридичною чи фізичною особою)
- Резюме керівників та ключових співробітників
- Копія реєстраційного запису (для юридичних осіб – свідоцтво про реєстрацію)
- Сертифікат від державного органу, що підтверджує відсутність підстав для відмови у реєстрації
- Статут компанії
- Свідоцтво про реєстрацію
- Останній баланс та звіт про прибутки та збитки
- Документ, що подається у випадку, коли всі кваліфіковані інституційні інвестори є партнерами у компанії з обмеженою інвестиційною відповідальністю
- Документ, що підтверджує загальну суму внесків від осіб, які мають тісні зв’язки та відповідний досвід та знання
Заявки, як правило, подаються через електронну систему заявок та реєстрацій, яку надає Агентство фінансових послуг, у форматі Excel для форм і у форматі PDF для додаткових документів. У випадку неможливості подання електронної заявки, необхідно надіслати один оригінал та одну копію до фінансового бюро або фінансового офісу, що має юрисдикцію над основним офісом або офісом компанії.
Особливо важливим є той факт, що іноземні компанії (закордонні юридичні особи або індивідуальні підприємці з резиденцією за кордоном), які не мають офісу або представництва в Японії, повинні подавати заявку до відділу нагляду за цінними паперами фінансового бюро Канто. Це важливий момент, який вказує на можливість подання заявки на особливий режим діяльності навіть без наявності бази в Японії.
При поданні заявки також необхідно сплатити реєстраційний збір у розмірі 150,000 японських єн.
Заявка розглядається за формальними критеріями згідно з законом про адміністративні процедури, і зазвичай не передбачає суттєвого розгляду. Однак, на практиці проводиться ретельна перевірка великої кількості поданих документів, резюме керівників та ключових співробітників, присяг, а також підтвердження відсутності підстав для відмови у реєстрації. Особливо важливою є присяга про відсутність підстав для відмови у реєстрації (наприклад, відсутність офісу в країні, недостатній статутний капітал, недоліки в персональному складі). Це свідчить про намір забезпечити певний рівень кваліфікації бізнесу, навіть якщо заявка є формальною. Розрив між принципом формального розгляду та практичною строгістю можна інтерпретувати як пошук балансу між забезпеченням швидкості процедур та запобіганням входженню некваліфікованих бізнесів. Неправдиві заявки або недоліки в документах можуть призвести до адміністративних санкцій або штрафів, тому заявники повинні не лише зібрати всі необхідні документи, але й ретельно перевірити точність інформації та відповідність вимогам. Це підкреслює необхідність підтримки від фахівців на багатьох етапах процесу.
Постійні обов’язки: подання звіту про діяльність та його публічний огляд в Японії
Після подання повідомлення про виконання операцій, що передбачають особливі умови для кваліфікованих інституційних інвесторів, суб’єкти зобов’язані виконувати постійні обов’язки. Одним із найважливіших є створення та подання звіту про діяльність за кожний фінансовий рік. Це має бути зроблено протягом трьох місяців після закінчення кожного фінансового року. Зазвичай подання звіту про діяльність здійснюється через Інтегровану систему підтримки операцій Фінансового агентства (Інтегрована система). При використанні цієї системи рекомендується використовувати ПК з японською версією операційної системи та формат Excel, оскільки введення даних з операційних систем, що не є японськими, може бути не прийнятим.
Крім подання нових повідомлень, суб’єкти також зобов’язані щорічно створювати пояснювальні документи та надавати їх для публічного огляду протягом чотирьох місяців після закінчення кожного фінансового року. Ці пояснювальні документи можуть бути замінені копіями звіту про діяльність. Публічний огляд може здійснюватися шляхом розміщення документів у головному офісі підприємства або в офісах, де ведеться спеціальна діяльність, або шляхом публікації на власному вебсайті компанії.
Подання звіту про діяльність та забезпечення його публічного огляду є важливими засобами для постійного нагляду за доброчесністю суб’єктів після подання повідомлення. Це дозволяє органам влади вчасно розуміти фінансовий стан та управління діяльністю суб’єктів, а також в разі виникнення проблем швидко застосовувати адміністративні заходи, такі як накази про поліпшення діяльності чи припинення операцій. Обов’язок використання Інтегрованої системи чітко демонструє прагнення до цифровізації з метою підвищення ефективності регуляторних органів та посилення збору даних. Постійні звітні обов’язки підтримують систему дотримання комплаєнсу суб’єктами та підвищують прозорість для інвесторів. Цифровізація сприяє ефективності звітності та покращенню аналітичних здібностей, що дозволяє здійснювати більш швидкий та точний нагляд. Таким чином, суб’єкти повинні не тільки під час подання повідомлення, але й у процесі своєї діяльності постійно підтримувати дотримання законодавства та систему розкриття інформації, особливо важливим є адаптація до цифрових систем.
Процедури подання повідомлень про зміни та припинення діяльності в Японії
У разі виникнення змін у змісті повідомлення, особи, які подають повідомлення про спеціальні операції з кваліфікованими інституційними інвесторами в Японії, зобов’язані негайно подати повідомлення про зміни. Це стосується змін, таких як назва компанії чи зміни в складі керівництва, переїзду офісу та інших подібних змін у повідомлених даних.
У випадку призупинення діяльності, її відновлення, припинення, розпуску або коли продовження діяльності стає значно утрудненим, а також у випадку порушення законодавства, існує обов’язок негайно подати відповідне повідомлення. Ці повідомлення, як правило, подаються через електронну систему подання заявок та повідомлень Фінансового агентства.
Обов’язок подання повідомлень про зміни та припинення діяльності є необхідним для того, щоб регулюючі органи завжди мали актуальну інформацію про стан справ компаній та забезпечували здоров’я ринку. Зокрема, повідомлення про ускладнення в продовженні діяльності або порушення законодавства служать тригером для швидкої реакції регулюючих органів з точки зору захисту інвесторів. Це допомагає запобігти залишенню на ринку проблемних компаній та обмежує розширення збитків для інвесторів. Обов’язок подання повідомлень сприяє саморегуляції компаній та підвищує довіру до ринку в цілому. Недбалість або неправдиві повідомлення можуть призвести до адміністративних санкцій, тому компанії завжди повинні надавати точну інформацію. Можна сказати, що фінансові регулятори через систему повідомлень здатні в реальному часі розуміти динаміку ринку та за потреби втручатися для її коригування.
Організаційна структура та регулювання поведінки в Японії
Необхідний персональний склад та внутрішня система управління для виконання роботи
Хоча діяльність кваліфікованих інституційних інвесторів в Японії регулюється системою “повідомлення”, для належного виконання цієї роботи необхідно мати відповідний персональний склад та внутрішню систему управління. Особи, які здійснюють цю діяльність, повинні забезпечити наявність керівників або працівників з достатніми знаннями та досвідом у відповідній сфері та створити відповідну організаційну структуру.
Конкретно, керівники повинні мати достатні кваліфікації для справедливого та точного виконання роботи як оператори фінансових інструментів, враховуючи їхній досвід та здібності. Крім того, керівники, які займаються постійною діяльністю, повинні розуміти зміст керівних принципів управління, які визначені в законодавстві Японії про фінансові інструменти та інших пов’язаних регуляціях, та мати достатні знання та досвід для їх виконання, а також достатні знання та досвід у сфері дотримання правил та управління ризиками, необхідних для справедливого та точного виконання діяльності з фінансовими інструментами.
Крім того, бажано мати відділ дотримання правил (або відповідального за це), незалежний від відділу продажів, і важливо, щоб цей відповідальний мав достатні знання та досвід. Також необхідно забезпечити наявність персоналу, здатного вести облік документів та звітів, управління, розкриття інформації, управління ризиками, управління комп’ютерними системами, управління торгівлею, управління клієнтами, перевірку реклами, управління інформацією про клієнтів, обробку скарг та проблем, внутрішній аудит.
Оскільки діяльність кваліфікованих інституційних інвесторів регулюється системою “повідомлення”, не проводиться суворої попередньої перевірки, як у звичайній діяльності з фінансовими інструментами, але керівні принципи та інші регуляції вимагають фактично еквівалентної внутрішньої системи управління та персональних вимог. Це заходи для забезпечення можливості післядійсного нагляду, щоб у разі виникнення проблем не було підірвано захист інвесторів. Зокрема, незалежність відділу дотримання правил та розробка системи управління ризиками є необхідними для забезпечення надійності як фінансової установи. За формальним полегшенням регулювання (система “повідомлення”) зберігаються суттєві вимоги до управління та управління ризиками, що забезпечує здоров’я ринку. Це знижує ризик зловживання спеціальними операціями. Оператори повинні не дозволяти себе ввести в оману зовнішньою простотою процедур та нести відповідальність за самостійне створення та підтримку високого рівня внутрішньої системи управління, яка вимагається від фінансових установ.
Застосовувані регуляції поведінки та винятки
Операторам діяльності кваліфікованих інституційних інвесторів також, як правило, застосовуються ті ж регуляції поведінки, що й операторам фінансових інструментів. Це базова структура для забезпечення справедливості та прозорості операцій та захисту інвесторів.
Однак, у випадку цієї спеціальної діяльності, коли клієнт відповідає критеріям “специфічного інвестора” та іншим, деякі регуляції поведінки можуть бути звільнені. Це виходить з припущення, що професійні інвестори приймають інвестиційні рішення на основі принципу особистої відповідальності. Наприклад, можуть бути звільнені від деяких вимог принципу відповідності або обов’язку надання документів на паперових носіях.
Застосування регуляцій поведінки та їх часткове звільнення є конкретизацією “принципу відповідності”, який враховує знання, досвід та фінансовий стан інвесторів. Загальним інвесторам необхідний ретельний захист, але для професійних інвесторів надмірне регулювання може стати перешкодою для бізнесу, тому регулювання пом’якшується у розумних межах. Це відображає підхід регуляторів до пошуку балансу між ефективністю та захистом. Гнучкість регулювання, яка враховує характеристики інвесторів, забезпечує підвищення ефективності ринку, зберігаючи при цьому необхідний захист інвесторів. Це сприяє формуванню ринкового середовища, яке може задовольнити різноманітні фінансові потреби. Засновники фондів повинні точно розуміти обсяг регуляцій поведінки, які застосовуються до кожного інвестора, та забезпечувати відповідне надання інформації та реагування.
Порівняння з іншими фінансовими інструментами в Японії
Відмінності між другим типом фінансових інструментів та спеціальними операціями для кваліфікованих інституційних інвесторів в Японії
Спеціальні операції для кваліфікованих інституційних інвесторів в Японії, хоча й частково перетинаються з діяльністю другого типу фінансових інструментів, мають чіткі відмінності у правовій природі, об’єктах діяльності, обмеженнях для інвесторів та вимогах.
Порівняльний критерій | Спеціальні операції для кваліфікованих інституційних інвесторів | Другий тип фінансових інструментів |
Правова форма | Повідомлення | Реєстрація |
Основні об’єкти діяльності | Приватне розміщення та управління колективними інвестиційними схемами | Купівля-продаж прав на довірчі вигоди, залучення коштів до фондів, приватне розміщення та обробка, самостійне залучення цінних паперів тощо |
Цільова група інвесторів | Кваліфіковані інституційні інвестори та інвестори, що входять до спеціальної категорії, до 49 осіб | Можливість залучення загальних інвесторів |
Обмеження кількості інвесторів | Не більше 49 осіб, крім кваліфікованих інституційних інвесторів, загалом не більше 499 осіб (у межах приватного розміщення) | Принципово без обмежень (однак, у випадку приватного розміщення не більше 499 осіб) |
Мінімальні вимоги до статутного капіталу | Відсутні явні вимоги (однак, з точки зору здатності вести діяльність, вимагається певна фінансова база) | 10 мільйонів єн |
Вимоги до внутрішньої бази | Можливість подання повідомлення навіть для закордонних операторів без наявності офісу чи представництва в країні | Наявність офісу або представництва в країні є обов’язковою |
Мета/підґрунтя створення | Спрощення створення та управління фондами для професійних інвесторів, активізація ринку | Захист інвесторів та забезпечення здоров’я капітального ринку шляхом регулювання широкого спектру фінансових інструментів |
Закон про фінансові інструменти в Японії встановлює різні рівні регулювання, такі як реєстрація (другий тип) та повідомлення (спеціальні операції), в залежності від характеру діяльності та рівня ризику, який приймають на себе цільові інвестори. Ця градація надає операторам гнучкість у виборі найбільш підходящої правової структури, відповідно до їхнього бізнес-моделю та цільових клієнтів. Наприклад, якщо компанія пропонує широкий спектр фінансових продуктів для загальних інвесторів, вона може вибрати другий тип, а якщо спеціалізується на створенні та управлінні фондами для професійних інвесторів, то вона може вибрати спеціальні операції. Різниця у рівнях регулювання безпосередньо впливає на витрати операторів на дотримання вимог та легкість входу на ринок. Суворіше регулювання означає вищі витрати та бар’єри для входу, тоді як більш м’яке регулювання передбачає нижчі витрати та легший доступ. Операторам необхідно уважно розглянути, яку ліцензію вибрати, не лише через “легкість” регулювання, але й з огляду на можливість майбутнього розширення бізнесу та зміни у складі цільової групи клієнтів.
Порівняння зі спеціальними послугами для іноземних інвесторів
Зі змінами у японському Законі про фінансові інструменти та біржі у 2021 році (令和3年) було створено нову категорію послуг, відому як “спеціальні послуги для іноземних інвесторів”, яка має багато спільного зі спеціальними послугами для кваліфікованих інституційних інвесторів, але відрізняється за цілями створення та конкретними вимогами.
Пункт порівняння | Спеціальні послуги для кваліфікованих інституційних інвесторів | Спеціальні послуги для іноземних інвесторів |
Мета створення | Спрощення створення та управління фондами для професіоналів, активізація ринку | Залучення іноземних фінансових установ та капіталу на японський ринок, посилення функцій “міжнародного фінансового центру” |
Цільові інвестори | Щонайменше один кваліфікований інституційний інвестор обов’язковий, кількість інвесторів, які можуть скористатися спеціальними послугами, не повинна перевищувати 49 осіб | Основними цільовими інвесторами є іноземні юридичні особи та приватні особи, які проживають за кордоном, внесок кваліфікованих інституційних інвесторів не є обов’язковим, і немає обмежень на кількість інвесторів. Частка внесків нерезидентів повинна перевищувати половину загальної суми внесків у фонд |
Сфера діяльності | Обмежена “приватним розміщенням” (максимальна кількість правовласників 499 осіб, для спеціальних послуг – 49 осіб) | Можливе “залучення коштів”, дозволяє залучати понад 499 інвесторів для придбання часток у колективних інвестиційних схемах |
Вимоги до внутрішнього представництва | Іноземні компанії можуть подавати заявки без наявності офісу або представництва в Японії | Необхідно мати офіс або представництво в Японії, використання віртуального офісу зазвичай не допускається. Іноземні юридичні особи повинні призначити представника в Японії |
Створення спеціальних послуг для іноземних інвесторів розглядається як частина національної стратегії Японії, спрямованої на підвищення її привабливості у конкуренції з такими фінансовими центрами Азії, як Сінгапур та Гонконг. Можливість “залучення коштів” у цій системі спрощує збір коштів від більшої кількості іноземних інвесторів та покращує доступ до японського капітального ринку.
Адміністративні заходи та покарання
Спеціальний режим для кваліфікованих інституційних інвесторів в Японії базується на системі “повідомлення”, яка є спрощеною порівняно з “реєстрацією”, що використовується для звичайних операцій з фінансовими інструментами. Однак, за порушення законодавства передбачені суворі адміністративні заходи та покарання.
У разі несвоєчасного подання різних повідомлень та звітів про діяльність, а також у випадку подання неправдивих повідомлень чи звітів, можуть бути застосовані адміністративні заходи. До таких заходів належать накази про поліпшення діяльності та накази про припинення діяльності. Накази про поліпшення діяльності мають на меті виправлення проблем у веденні бізнесу, тоді як накази про припинення діяльності видаються у випадках серйозних порушень законодавства або коли продовження діяльності є неможливим.
Крім того, у японському Законі про фінансові інструменти та біржі передбачені кримінальні санкції за порушення законодавства, які можуть включати ув’язнення та штрафи. Фінансове агентство Японії публікує список осіб, з якими неможливо зв’язатися, і якщо протягом 30 днів після публікації зв’язок не встановлено, агентство може вжити адміністративних заходів, включаючи наказ про припинення діяльності.
Система повідомлень передбачає спрощену попередню перевірку, тому важливим є постфактумний нагляд та суворі заходи за порушення. Наявність адміністративних заходів та покарань служить потужним стримуючим фактором, спонукаючи бізнес до постійного дотримання законодавства. Зокрема, накази про припинення діяльності для недоступних суб’єктів є засобом видалення з ринку “паперових” компаній та неналежних операторів, а також ефективного захисту інвесторів. Суворий постфактумний нагляд забезпечує надійність спеціального режиму та, в кінцевому підсумку, гарантує здоров’я всього фінансового ринку Японії. Бізнес має не тільки подати повідомлення, а й підтримувати систему постійного дотримання вимог та бути готовим швидко реагувати на звернення від регулюючих органів.
Підсумки
Підприємства, які розглядають можливість використання спеціальних послуг для кваліфікованих інституційних інвесторів в Японії, повинні повністю розуміти та дотримуватися суворих вимог та постійних обов’язків, які накладаються в обмін на зручність їх використання.
- Сувора перевірка цільових інвесторів: Особливо для індивідуальних інвесторів, які є предметом спеціальних послуг, сувора перевірка їх кваліфікації, такої як вимоги до інвестиційних фінансових активів, є важливим практичним бар’єром. Недотримання цих перевірок може призвести до ризику адміністративних санкцій.
- Постійне розкриття інформації та дотримання норм: Подання щорічних звітів про діяльність, публічний доступ до пояснювальних документів, подання різних змін у заявах та інші постійні обов’язки після реєстрації не повинні ігноруватися. Вони є важливим джерелом інформації для нагляду з боку органів та захисту інвесторів.
- Створення внутрішньої системи управління: Необхідно налагодити систему управління персоналом, організаційною структурою та системою управління ризиками та дотриманням норм, щоб належним чином виконувати роботу. Необхідно розуміти, що за формальною системою реєстрації стоїть високий стандарт внутрішнього управління, який реально вимагається від фінансових установ.
- Відповідність дворівневій регулятивній структурі: При використанні схеми фонду фондів необхідно обережно розробляти схему та співпрацювати з юридичними фахівцями, щоб уникнути порушення складної дворівневої регулятивної структури.
- Особливі вимоги для іноземних компаній: Навіть для іноземних компаній, які не мають офісів або представництв у країні, необхідно подавати заяви до Фінансового бюро Канто, а також враховувати, що для спеціальних послуг для іноземних інвесторів потрібна реальна присутність у країні, тому необхідно створити відповідну систему.
Спеціальні послуги для кваліфікованих інституційних інвесторів продовжуватимуть відігравати важливу роль у спрощенні створення та управління фондами для професійних інвесторів на японському фінансовому ринку.
Юридична фірма “Моноліт” має значний досвід у підтримці численних вітчизняних та міжнародних клієнтів у сфері японського законодавства про фінансові інструменти. У нашій фірмі працюють кілька англомовних юристів з іноземними юридичними кваліфікаціями, які можуть точно тлумачити складні вимоги японського законодавства про фінансові інструменти в контексті міжнародного бізнесу та надавати практичні поради. Ми забезпечимо повну підтримку, щоб ваш бізнес в Японії розвивався гладко та відповідно до законодавства.
Category: General Corporate