Tầm quan trọng pháp lý của Thỏa thuận cơ bản trong Hợp đồng M&A

Hợp đồng liên quan đến giao dịch M&A thay đổi tùy thuộc vào giai đoạn đàm phán giữa người mua và người bán.

Bài viết này sẽ giải thích về Thỏa thuận cơ bản, một loại hợp đồng thường được ký kết trong giai đoạn đàm phán của các công ty mua và bán đang xem xét giao dịch M&A.

Giới thiệu về Hợp đồng Thỏa thuận Cơ bản

Hợp đồng Thỏa thuận Cơ bản còn được gọi là Bản ghi nhớ, Letter of Intent (LOI), hoặc Memorandum of Understanding (MOU).

Loại hình và hợp đồng cần thiết cho giao dịch M&A thay đổi tùy theo từng trường hợp, và nội dung được quy định trong Hợp đồng Thỏa thuận Cơ bản cũng thay đổi tương ứng. Nếu phân loại một cách tổng quát, có các phương thức như mua cổ phiếu, chuyển giao doanh nghiệp, và tái cấu trúc tổ chức. Trong việc mua cổ phiếu, có các phương thức như chuyển nhượng cổ phiếu thông qua giao dịch tương đối, chuyển nhượng cổ phiếu thông qua mua công khai, và phân bổ cho bên thứ ba. Tái cấu trúc tổ chức bao gồm các phương thức như sáp nhập, trao đổi cổ phiếu, chuyển nhượng cổ phiếu, và tách công ty. Ngoài ra, còn có phương thức kết hợp tách công ty và chuyển nhượng cổ phiếu, hoặc mua công khai và trao đổi cổ phiếu.

Như vậy, giao dịch M&A rất đa dạng, và nội dung của Hợp đồng Thỏa thuận Cơ bản, hoạt động như một cây cầu dẫn đến hợp đồng cuối cùng, cũng thay đổi tùy theo lược đồ.

Ý nghĩa của Hợp đồng Thỏa thuận Cơ bản là khuyến khích các bên tham gia hợp đồng thảo luận hướng tới việc ký kết hợp đồng cuối cùng, hình thành sự thỏa thuận về các vấn đề quan trọng, làm rõ nội dung giao dịch, và cấp quyền đàm phán độc quyền.

Thông thường, vì nó quy định các vấn đề đã tạm thời đạt được thỏa thuận ở giai đoạn chưa thực hiện kiểm tra/kiểm toán công ty mục tiêu, hay còn gọi là Due Diligence (trong bài viết này chủ yếu được gọi là “DD”), nên nó được tạo ra với giả định rằng nội dung sẽ thay đổi. Do đó, điều khoản thông thường không có hiệu lực ràng buộc pháp lý, ngoại trừ một số điều khoản.

Điều khoản của Hợp đồng Thỏa thuận Cơ bản

Điều khoản chính của Hợp đồng Thỏa thuận Cơ bản thường bao gồm nội dung giao dịch, quyền đàm phán độc quyền, bảo đảm khẳng định, hợp tác với DD, v.v. Chúng tôi sẽ giải thích về từng điều khoản dựa trên giả định Hợp đồng Thỏa thuận Cơ bản cho việc chuyển nhượng cổ phần trong Hợp đồng cuối cùng.

Nội dung giao dịch

Điều 1 (Điều kiện hợp đồng)
1 Bên A và Bên B đã thống nhất sẽ thảo luận một cách nghiêm túc để ký kết hợp đồng chuyển nhượng cổ phiếu (dưới đây gọi là “Hợp đồng cuối cùng”) trong đó Bên A sẽ chuyển nhượng cổ phiếu mà Bên A đang sở hữu của công ty đối tác (Bên C) (dưới đây gọi là “Cổ phiếu đối tượng”) cho Bên B, và Bên B sẽ nhận chuyển nhượng từ Bên A.
2 Tổng giá trị chuyển nhượng của Cổ phiếu đối tượng sẽ là 〇〇 yên. Tuy nhiên, tổng giá trị chuyển nhượng chính thức của Cổ phiếu đối tượng sẽ được quyết định vào thời điểm ký kết Hợp đồng cuối cùng.

Đây là điều khoản quy định về đối tượng giao dịch, nội dung kế hoạch (phương pháp M&A như chuyển nhượng cổ phiếu, sáp nhập, tách công ty, v.v.), giá giao dịch, v.v.

Nội dung được quy định trong Thỏa thuận cơ bản có thể thay đổi tùy theo giai đoạn đàm phán, vì vậy có thể là nội dung dựa trên việc thay đổi nội dung do đàm phán sau khi ký kết, hoặc có thể được quy định với nội dung gần với thỏa thuận cuối cùng.

Đặc biệt về giá mua, thường được quy định mà không cần phải thống nhất theo hình thức có tính ràng buộc pháp lý, và về giá mua cuối cùng, thường quy định rằng giá chính thức sẽ được quyết định vào thời điểm ký kết Hợp đồng cuối cùng, hoặc trong một số trường hợp (ví dụ, sau khi thực hiện DD, phát hiện ra tình hình quan trọng mới ảnh hưởng đến giá mua, v.v.), có thể quy định rằng có thể điều chỉnh.

Thời hạn hiệu lực

Điều 2 (Thời hạn hiệu lực)
Thời hạn hiệu lực của Hợp đồng này kéo dài từ ngày ký kết Hợp đồng cho đến ngày 〇 tháng 〇 năm Reiwa 〇 (năm 〇 theo lịch dương). Tuy nhiên, nếu các bên thỏa thuận bằng văn bản để gia hạn thời hạn hiệu lực của Hợp đồng này, thì sẽ tuân theo thỏa thuận đó.

Đây là quy định về thời gian mà Hợp đồng cơ bản có hiệu lực. Thông thường, thời gian này thường kéo dài từ 3 đến 6 tháng.

Quyền đàm phán độc quyền

Điều 3 (Quyền đàm phán độc quyền)
1 Từ ngày hôm nay đến ngày ● năm ● tháng ●, bên A đảm bảo không tiến hành bất kỳ cuộc đàm phán, thỏa thuận, hợp đồng nào liên quan đến giao dịch tương tự với giao dịch này với bất kỳ bên thứ ba nào khác ngoại trừ bên B.
2 Bất chấp quy định của điều trước, nếu bên A nhận được đề xuất liên quan đến giao dịch tương tự với giao dịch này từ bên thứ ba, và việc không đáp ứng đề xuất đó có nguy cơ cao vi phạm nghĩa vụ quản lý tốt của ban giám đốc bên A, bên A có thể tiến hành đàm phán với bên thứ ba bằng cách trả cho bên B một khoản tiền phạt hợp đồng là ●● triệu yên.

Trong hợp đồng thỏa thuận cơ bản, có thể cấp quyền đàm phán độc quyền từ công ty bên bán cho công ty ứng viên mua. Ngược lại, có thể quy định rằng bên mua có thể quy định hoặc cung cấp thông tin cho các công ty ứng viên mua khác, và nội dung quy định sẽ thay đổi tùy thuộc vào quan hệ lực lượng giữa hai bên.

Đối với bên mua, sau này họ sẽ tiếp tục tiến hành DD, phỏng vấn quản lý, v.v. trong một khoảng thời gian nhất định, do đó họ sẽ phải đầu tư thời gian và tiền bạc đáng kể để xem xét công ty bên bán. Để giảm thiểu rủi ro chuyển sang đàm phán với các công ty ứng viên mua khác, bên mua thường yêu cầu quyền đàm phán độc quyền có lợi cho họ.

Ngược lại, từ phía bên bán, họ thường mong muốn đàm phán với công ty ứng viên mua đưa ra điều kiện thuận lợi nhất, và họ thận trọng với việc cấp quyền đàm phán độc quyền. Do đó, ngay cả khi quyền đàm phán độc quyền được quy định trong hợp đồng thỏa thuận cơ bản, bên bán có thể được cấp quyền trong khoảng thời gian từ 3 đến 6 tháng tùy thuộc vào yêu cầu của họ.

Hơn nữa, có thể quy định ngoại lệ cho quyền đàm phán độc quyền để tạo cơ hội bán cho công ty ứng viên mua tốt hơn như một điều khoản có lợi cho bên bán. Điều này nhằm đảm bảo cơ hội cho bên bán lựa chọn người mua tốt nhất và tránh vi phạm nghĩa vụ quản lý tốt của ban giám đốc bên bán. Điều khoản như vậy còn được gọi là điều khoản Fiduciary out.

Đối với bên mua, việc áp dụng điều khoản ngoại lệ một cách dễ dàng có thể làm phí thời gian và tiền bạc đã bỏ ra cho DD, v.v. Do đó, để chuẩn bị cho việc bên bán áp dụng ngoại lệ, có thể quy định rằng bên bán có nghĩa vụ trả một số tiền nhất định (tiền phạt hợp đồng) cho bên mua khi áp dụng điều khoản ngoại lệ.

Bảo đảm tuyên bố

Điều 4 (Bảo đảm tuyên bố)
Bên A tuyên bố và bảo đảm với Bên B rằng, tại thời điểm ký kết thỏa thuận này, các nội dung sau đây là đúng và chính xác:
(1) Bảo đảm tuyên bố liên quan đến người bán (Bên A)
A. Bên A là một công ty cổ phần được thành lập và tồn tại hợp pháp và hiệu quả dựa trên luật pháp Nhật Bản.
B. Bên A không phải là không thể thanh toán, không có yêu cầu nào để bắt đầu thủ tục phá sản đối với Bên A, và không có nguyên nhân cho điều này.
C. Bên A đang hợp pháp và hiệu quả giữ tất cả cổ phiếu liên quan.
D. Bên A không phải là một lực lượng xã hội phản động. Không có giao dịch, thanh toán tiền bạc, cung cấp lợi ích hoặc mối quan hệ hoặc giao lưu nào giữa Bên A và lực lượng xã hội phản động, trực tiếp hoặc gián tiếp. Không có sự thật nào về việc một người thuộc lực lượng xã hội phản động được tuyển dụng làm cán bộ hoặc nhân viên tại Bên A.
(2) Bảo đảm tuyên bố liên quan đến công ty mục tiêu (Bên C)
A. Bên C là một công ty cổ phần được thành lập và tồn tại hợp pháp và hiệu quả dựa trên luật pháp Nhật Bản.
B. Bên C không phải là không thể thanh toán, không có yêu cầu nào để bắt đầu thủ tục phá sản đối với Bên C, và không có nguyên nhân cho điều này.
C. Tổng số cổ phiếu có thể phát hành của Bên C là 〇 cổ phiếu, và tổng số cổ phiếu đã phát hành là 〇 cổ phiếu. Tất cả đều là cổ phiếu thường được phát hành hợp pháp và hiệu quả. Bên C không phát hành hoặc cấp cổ phiếu hoặc tương tự ngoài những cổ phiếu này, và không có bên thứ ba nào có quyền.
D. Bên C đã hoàn thành tất cả các nghĩa vụ thanh toán tiền lương hoặc lương, tiền bạc, v.v. đối với các cán bộ hoặc nhân viên của mình, và không có lương hoặc lương chưa thanh toán.
E. Không có kiện tụng nào được khởi xướng bởi bên thứ ba đang tiếp tục đối với Bên C, và cũng không có nguy cơ cho điều này.
F. Bên C không phải là một lực lượng xã hội phản động. Không có giao dịch, thanh toán tiền bạc, cung cấp lợi ích hoặc mối quan hệ hoặc giao lưu nào giữa Bên C và lực lượng xã hội phản động, trực tiếp hoặc gián tiếp. Không có sự thật nào về việc một người thuộc lực lượng xã hội phản động được tuyển dụng làm cán bộ hoặc nhân viên tại Bên C.

Điều khoản này nói về việc một bên tuyên bố và bảo đảm với bên kia rằng một vấn đề cụ thể tại một thời điểm nhất định là đúng và chính xác.

Điều khoản bảo đảm tuyên bố thường được xác định chi tiết hơn dựa trên DD tại thời điểm ký kết hợp đồng cuối cùng, như hợp đồng chuyển nhượng cổ phiếu. Ngoài các mục đã nêu trên, nó cũng bao gồm quyền sở hữu trí tuệ, tài liệu kế toán, bất động sản, động sản, quyền sở hữu trí tuệ, tài sản, quyền chủ nợ, hợp đồng đã ký kết, nhân sự và lao động, thuế và phí công cộng, hưu trí, bảo hiểm, v.v. Mặc dù có thể không được ghi chú tại thời điểm ký kết thỏa thuận cơ bản, nhưng nó thường được ghi chú từ giai đoạn ký kết thỏa thuận cơ bản để mong đợi việc tiết lộ thông tin tích cực từ bên kia, bao gồm cả điều khoản hợp tác với DD.

Hợp tác với DD

Điều 5 (Due Diligence)
Trong vòng 〇 tháng kể từ ngày ký kết Thỏa thuận cơ bản này, Bên B có thể tiến hành điều tra (dưới đây gọi là “Due Diligence”) đối với Bên C, với sự hỗ trợ của luật sư, kế toán công chứng do Bên B chỉ định hoặc những người tương tự khác, và Bên A cùng Bên C sẽ hỗ trợ trong phạm vi không ảnh hưởng đến việc điều hành doanh nghiệp.

Đây là điều khoản quy định phạm vi mục tiêu và nội dung nghĩa vụ hỗ trợ của DD.

Có nhiều loại DD như DD kinh doanh, DD tài chính, DD pháp lý, nhưng cũng có thể thực hiện DD nhân sự, IT-DD, DD môi trường, v.v. Cả bên bán và bên mua đều tiến hành DD, nhưng trường hợp thường được dự đoán trong Thỏa thuận cơ bản như Điều 5 trên là bên mua tiến hành DD đối với bên bán.

Đối với bên mua, mục tiêu là đạt được kết quả hiệu quả và chính xác trong thời gian giới hạn khi đầu tư tiền vào việc thực hiện DD, và sự hỗ trợ của bên bán là cần thiết. Do đó, nó là thông thường để quy định nghĩa vụ hỗ trợ của bên bán trong DD trong Thỏa thuận cơ bản như đã nêu trên.

Tuy nhiên, nếu bên bán tích cực trong giao dịch với bên mua, ý nghĩa của việc quy định nghĩa vụ này thấp. Hơn nữa, việc yêu cầu tiết lộ thông tin bằng cách sử dụng nghĩa vụ hỗ trợ DD ngay cả khi đàm phán giữa bên bán và bên mua thất bại là không hợp lý. Do đó, có thể coi rằng nghĩa vụ hỗ trợ DD không có hiệu lực pháp lý. Trong trường hợp nghĩa vụ hỗ trợ DD được quy định trong Thỏa thuận cơ bản có hiệu lực pháp lý, bên bán sẽ phải đàm phán để giới hạn phạm vi của nghĩa vụ này.

Nghĩa vụ chú ý quản lý tốt

Điều 6 (Nghĩa vụ chú ý quản lý tốt)
1. Cả A và C đều phải, trong thời gian từ nay cho đến khi ký kết hợp đồng cuối cùng, thực hiện việc quản lý công việc và tài sản với sự chú ý của một người quản lý tốt.
2. Cả A và C không được thực hiện các hành động được liệt kê dưới đây và các hành động khác có ảnh hưởng lớn đến nội dung quản lý của C. Tuy nhiên, điều này không áp dụng nếu có sự chấp thuận trước bằng văn bản của B.
(1) Chuyển nhượng, xử lý, hoặc thiết lập quyền thuê tài sản quan trọng
(2) Tăng vốn, giảm vốn
(3) Thay đổi cấu trúc ban giám đốc
(4) Thực hiện việc vay vốn mới lớn hoặc các hành động gánh nợ khác
(5) Đầu tư vào thiết bị vượt quá ○ triệu yên
(6) Các hành động khác có thể gây ra sự thay đổi lớn trong tình hình tài chính và tình hình lợi nhuận và lỗ trong tương lai

Điều này quy định rằng người bán phải chịu trách nhiệm chú ý cao để không làm giảm giá trị của công ty mà họ đang mục tiêu.

Đây là điều khoản được thiết lập để bảo vệ vị trí của người mua, để đảm bảo rằng giá trị của công ty mục tiêu không bị giảm trong thời gian đàm phán.

Ràng buộc pháp lý

Điều 7 (Ràng buộc pháp lý)
Trừ Điều số 0, Điều số 0 và Điều số 0, thỏa thuận này không có hiệu lực ràng buộc pháp lý.

Đây là điều khoản nhằm làm rõ các điều khoản có hiệu lực ràng buộc pháp lý trong Thỏa thuận cơ bản.

Thỏa thuận cơ bản là một thỏa thuận tạm thời ở giai đoạn chưa thực hiện DD (Due Diligence) trước khi đạt được hợp đồng cuối cùng, vì vậy thông thường nó không có hiệu lực ràng buộc pháp lý. Tuy nhiên, có một số điều khoản mà việc cung cấp hiệu lực ràng buộc pháp lý là mong muốn. Việc xác định phạm vi mà hiệu lực ràng buộc pháp lý được áp dụng giữa các bên liên quan, tùy thuộc vào trường hợp cụ thể, sẽ trở nên quan trọng trong các cuộc đàm phán tiếp theo.

Bảo mật

Ngoài các mục đã đề cập đến trước đây, có thể sẽ có các điều khoản liên quan đến việc bảo mật. Điều này thường được quy định trong trường hợp chưa ký kết hợp đồng bảo mật trước khi ký kết hợp đồng cơ bản.

Về các điều khoản liên quan đến việc bảo mật, có thể ký kết hợp đồng bảo mật trước khi ký kết hợp đồng cơ bản, và trong trường hợp như vậy, việc cần phải ghi trong hợp đồng cơ bản sẽ giảm đi. Tuy nhiên, ngay cả khi đã ký kết hợp đồng bảo mật, nếu muốn giữ kín việc ký kết hợp đồng cơ bản, bạn sẽ phải quy định lại trong hợp đồng cơ bản để mở rộng phạm vi thông tin bí mật.

Chi tiết về hợp đồng bảo mật được giải thích trong bài viết dưới đây.

Tóm tắt

Trong các giao dịch M&A, các hợp đồng và loại giao dịch được ký kết thay đổi tùy theo từng trường hợp, và cả việc thiết lập các điều khoản trong Thỏa thuận cơ bản cũng đa dạng.

Ngoài ra, tùy thuộc vào thời điểm ký kết Thỏa thuận cơ bản, việc sáng tạo trong cách diễn đạt cũng cần có kinh nghiệm chuyên môn và phong phú.

Để tránh rắc rối sau này, chúng tôi khuyên bạn nên thảo luận với luật sư chuyên môn và chuẩn bị cẩn thận.