Jaapani äriõiguses kasutatav väljaostmine: Juriidilised strateegiad täieliku kontrolli saavutamiseks

Jaapani ettevõtteõiguse (会社法) raames kasutatav “cash-out” strateegia omab erilist juriidilist tähendust, mis erineb raamatupidamises ja finantskontekstis kasutatavast “rahavoo väljavoolu” mõistest. Ettevõtteõiguse kontekstis viitab cash-out või “squeeze-out” protseduurile, kus domineeriv aktsionär omandab sundkorras vähemusaktsionäride aktsiad raha vastu. Selle eesmärk on saavutada ettevõtte 100%-line kontroll ja kindlustada täielik juhtimisõigus. Selle strateegia rakendamisega saab ettevõte nautida mitmeid strateegilisi eeliseid, nagu kiire otsustusprotsess, juhtimiskulude vähendamine ja vähemusaktsionäride mõjudest sõltumatu pikaajaline juhtimisstrateegia. Kuid kuna need meetodid puudutavad otseselt vähemusaktsionäride varalisi õigusi, on Jaapani ettevõtteõigus kehtestanud üksikasjalikud regulatsioonid, et säilitada range tasakaal domineeriva aktsionäri huvide ja vähemusaktsionäride õiguste kaitse vahel. Käesolevas artiklis tutvustame nelja peamist Jaapani ettevõtteõiguse poolt lubatud cash-out meetodit: “eriliste kontrolliaktsionäride aktsiate üleandmise nõue”, “aktsiate ühendamine”, “kõikide aktsiate omandamise klausliga liigispetsiifiliste aktsiate kasutamine” ja “aktsiate vahetuse rakendamine”, selgitades nende juriidilisi nõudeid, protseduure ja praktilisi arutelupunkte.

Strateegilised eesmärgid käibekapitali väljaostul

Käibekapitali väljaostu motiivid ulatuvad kaugemale lihtsast aktsiate osakaalu suurendamisest, pakkudes võimalust ettevõtte juhtimisstruktuuri põhjalikuks muutmiseks ja juhtimise efektiivsuse maksimeerimiseks. Vähemusaktsionäride väljajätmine on vahend suuremate strateegiliste eesmärkide saavutamiseks.

Esiteks võimaldab see otsustusprotsessi kiirendada. Kui aktsiad on koondunud ühele isikule või grupile, pole oluliste juhtimisotsuste tegemiseks vaja kokku kutsuda aktsionäride üldkoosolekut. Jaapani äriühinguõiguse (Heisei (1989)) artiklid 319 ja 320 sätestavad, et kõigi aktsionäride nõusolekul on võimalik teha otsuseid kirjalikult, kuid see protseduur muutub praktiliseks valikuks alles siis, kui on olemas 100% kontroll. See võimaldab ettevõttel paindlikult reageerida turumuutustele ja ärivõimalustele.

Teiseks vähenevad oluliselt juhtimiskulud ja administratiivne koormus. Kui ettevõttel on vähemusaktsionäre, peab see jätkuvalt kandma mitmesuguseid halduskulusid, nagu aktsionäride üldkoosoleku teavitamine, äriaruannete saatmine, dividendide maksmine ja aktsionäride registri pidamine. Käibekapitali väljaostuga saab need kulud ja nendega seotud inimressursid täielikult kõrvaldada.

Kolmandaks võimaldab see keskenduda pikaajalisele juhtimisele. Börsil noteeritud ettevõtetes või paljude aktsionäridega ettevõtetes võib olla keeruline teostada strateegiaid, mis ei too kohest kasumit, nagu pikaajalised teadus- ja arendustegevused või suured kapitaliinvesteeringud, kuna oodatakse lühiajalist aktsiahinna tõusu või dividende. Käibekapitali väljaostuga vabaneb juhtkond lühiajalistest turusurvetest ja saab keskenduda jätkusuutliku kasvu saavutamisele.

Neljandaks muudab see M&A ja organisatsiooni ümberkorraldamise sujuvamaks. Täielikult tütarettevõttena saab ettevõte paindlikult läbi viia ühinemisi, ettevõtte jagunemisi ja äritegevuse üleandmisi, lähtudes ainult emaettevõtte otsustest. Vähemusaktsionäride vastuseisu tõttu organisatsiooni ümberkorraldamise peatumise risk kaob.

Viiendaks kõrvaldatakse täielikult aktsionäride esinduskaebuste risk. Aktsionäride esinduskaebus on õigus, mis võimaldab aktsionäridel nõuda ettevõtte juhtide vastutust, kuid seda õigust saavad kasutada ainult aktsionärid. Vähemusaktsionäride puudumisel vabanevad direktorid selle tüüpi kohtuasjade riskist ja saavad teha julgemaid juhtimisotsuseid.

Lõpuks on sellel ka aktsiate hajutamise vältimise mõju. Eriti eraettevõtetes võib aktsionäri surma korral pärandi tekkimisel aktsiad jaotuda paljude pärijate vahel, muutes ettevõtte otsustusprotsessi keeruliseks. Käibekapitali väljaost on tõhus vahend sellise aktsiate hajutamise vältimiseks ja stabiilse juhtimisaluse säilitamiseks.

Meetod 1: Erijuhtimisõigusega aktsionäri aktsiate ülevõtmise nõue Jaapanis

2014. aastal (Heisei 26) Jaapani äriühinguõiguse muudatusega kehtestatud “erijuhtimisõigusega aktsionäri aktsiate ülevõtmise nõue” on üks kõige tõhusamaid meetodeid täieliku tütarettevõtte loomiseks. See süsteem pakub juba ettevõtte kontrolli kindlalt enda käes hoidvale aktsionärile kiiret teed täieliku tütarettevõtte saavutamiseks.

Selle meetodi õiguslik alus on sätestatud Jaapani äriühinguõiguse paragrahvides 179 ja järgnevates. Kasutada saavad seda ainult “erijuhtimisõigusega aktsionärid”, ehk need, kes omavad üle 90% sihtettevõtte aktsionäride hääleõigustest. Kõrge hääleõiguse nõude täitmine lihtsustab protseduuri oluliselt.

Protseduuri käik on järgmine: esmalt teavitab erijuhtimisõigusega aktsionär sihtettevõtet määratud ülevõtmishinnast ja kuupäevast (Jaapani äriühinguõiguse paragrahvid 179-2 ja 179-3). Seejärel kiidab sihtettevõtte juhatus selle nõude heaks. Süsteemi suurim eripära on see, et aktsionäride üldkoosoleku otsust pole vaja (Jaapani äriühinguõiguse paragrahv 179-3). Juhatuselt heakskiidu saanud sihtettevõte teavitab ülejäänud vähemusaktsionäre (aktsiate üleandjad) heakskiidust vähemalt 20 päeva enne ülevõtmise kuupäeva (Jaapani äriühinguõiguse paragrahv 179-4). Selle teavitusega loetakse ülevõtmise nõue juriidiliselt esitatuks. Määratud ülevõtmise päeval omandab erijuhtimisõigusega aktsionär automaatselt kõik üleantavad aktsiad, olenemata sellest, kas makse on teostatud või mitte (Jaapani äriühinguõiguse paragrahv 179-9). Protseduur hõlmab mitte ainult aktsiaid, vaid ka uusi aktsiaoptsioone, võimaldades kindlamat väljaostmist.

Teisalt on kehtestatud süsteem vähemusaktsionäride õiguste kaitsmiseks. Kõige olulisem kaitsemeede on õigus pöörduda kohtusse “õiglase hinna” määramiseks (hinna määramise taotlus, Jaapani äriühinguõiguse paragrahv 179-8). Lisaks, kui protseduur rikub seadust või hind on märkimisväärselt ebaõiglane, on lubatud esitada nõue ülevõtmise peatamiseks (Jaapani äriühinguõiguse paragrahv 179-7) või väita hiljem ülevõtmise kehtetust (Jaapani äriühinguõiguse paragrahv 846-2).

Selle süsteemi rakendamisel olulise suunise andis 2017. aasta (Heisei 29) 30. augusti Jaapani ülemkohtu otsus (Matsuya aktsiate ülevõtmise nõudega seotud ostuhinna määramise juhtum). See otsus piiras aktsionäride ringi, kes võivad esitada hinna määramise taotluse, ainult nendele, kes omavad aktsiaid ametliku teavituse või teadaande hetkel, kui aktsiate ülevõtmise nõue on esitatud. See aitas vältida spekulatiivsetel eesmärkidel aktsiate omandamist pärast väljaostu avalikustamist ja kohtuasjade algatamist, suurendades protseduuri stabiilsust ja ettenähtavust.

Meetod 2: Aktsiate ühendamine

Aktsiate ühendamine on ettevõtteõiguse protseduur, mis ühendab mitu aktsiat üheks ja on pikka aega kasutatud väljaostmise meetodina. Selle meetodi eeliseks on, et see nõuab madalamat häälteenamust kui erilise kontrolli all olevate aktsionäride aktsiate üleandmise nõudmine, st see on teostatav aktsionäride üldkoosoleku eriotsusega.

Selle meetodi õiguslik alus on Jaapani ettevõtteõiguse paragrahv 180 . Täitmiseks on vajalik aktsionäride üldkoosolekul kohalviibivate aktsionäride häälte kahekolmandikuline eriotsus (Jaapani ettevõtteõiguse paragrahv 309 lõige 2 punkt 4) . Protseduuri tuum seisneb selles, et määratakse äärmiselt kõrge ühendamise suhtarv (näiteks 10 000 aktsiat ühendatakse üheks aktsiaks), nii et vähemusaktsionäride aktsiate arv muutub vähemaks kui üks aktsia ehk jääkaktsiaks .

Konkreetse protseduurina esitab juhatus esmalt aktsiate ühendamise põhjuse, ühendamise suhtarvu ja jõustumise kuupäeva ning teeb ettepaneku aktsionäride üldkoosolekule (Jaapani ettevõtteõiguse paragrahv 180 lõige 4) . Kui aktsionäride üldkoosolekul eriotsus vastu võetakse, viiakse aktsiate ühendamine ellu määratud jõustumise kuupäeval. Selle tulemusena jäävad vähemusaktsionärid hoidma ainult jääkaktsiat, mis ei anna neile aktsionärina õigusi . Seejärel müüb ettevõte Jaapani ettevõtteõiguse kohaselt kõik jääkaktsiad (tavaliselt ostavad need ära kontrolli all olevad aktsionärid või ettevõte ise) ja annab müügitulu algsetele jääkaktsiate omanikele, viies sellega lõpule sisulise väljaostmise .

Vähemusaktsionäride kaitse on samuti põhjalikult sätestatud. Aktsiate ühendamisele vastu olevatel aktsionäridel on õigus nõuda ettevõttelt, et see ostaks nende aktsiad “õiglase hinnaga” pärast vastuhääle andmist aktsionäride üldkoosolekul (Jaapani ettevõtteõiguse paragrahv 182-4). See on eraldi õiguse kasutamine enne jääkaktsiate käsitlemist. Lisaks, kui aktsionär on jääkaktsiate müügihinnaga rahulolematu, võib ta esitada kohtule hinnamääramise taotluse (Jaapani ettevõtteõiguse paragrahv 182-5) . Veelgi enam, kui otsuse tegemise protseduuris on puudusi või otsuse sisu on märkimisväärselt ebaõiglane, on võimalik esitada hagi otsuse tühistamiseks .

Selle meetodi õiguspärasuse kohta olulise otsuse tegi Sapporo ringkonnakohus 2021. aasta 11. juunil (2021) . Selles kohtuasjas vaidlustati väljaostmise eesmärgil tehtud aktsiate ühendamise vastavus aktsionäride võrdse kohtlemise põhimõttele. Kohus leidis, et kui ühendamise suhtarv rakendub kõigile aktsionäridele ühtemoodi, on see ettevõtteõigusega ettenähtud protseduur ja ei riku aktsionäride võrdse kohtlemise põhimõtet. See otsus on oluline, kuna see toetab laialdaselt kasutatava meetodi õiguspärasust praktikas.

Meetod 3: Kõigi aktsiate omandamise klausliga liigispetsiifiliste aktsiate kasutamine

Kõigi aktsiate omandamise klausliga liigispetsiifiliste aktsiate kasutamine on neljast meetodist kõige keerukam, kuid see on võimas viis sularaha väljamakseks, kasutades ära Jaapani äriühinguõiguse (Companies Act) paindlikkust. See meetod võimaldab kontrollivatel aktsionäridel saavutada täieliku tütarettevõtte staatuse isegi vaidlustatud olukordades, kui nad suudavad tagada kaks erakorralist aktsionäride üldkoosoleku otsust.

See meetod põhineb Jaapani äriühinguõiguse (Companies Act) artikli 108 lõike 1 punktil 7 ja artikli 171 sätetel. Selle peamine tunnusjoon on vajadus kahe erakorralise otsuse järele (mõlemal juhul on vaja vähemalt kahe kolmandiku häälteenamust).

Protseduur toimub kahes etapis. Esimeses etapis muudab ettevõte erakorralise aktsionäride üldkoosoleku otsusega oma põhikirja, konverteerides kõik olemasolevad tavalised aktsiad uueks aktsialiigiks, millel on klausel, et “ettevõte võib aktsionäride üldkoosoleku otsusega omandada kõik need aktsiad”. Teises etapis korraldab ettevõte taas erakorralise aktsionäride üldkoosoleku, et otsustada kõigi nende kõigi aktsiate omandamise klausliga liigispetsiifiliste aktsiate omandamise üle (vastavalt Jaapani äriühinguõiguse artiklile 171). Otsuses määratakse kindlaks omandamise hind, kuid see on kujundatud nii, et kontrollivale aktsionärile antakse uusi tavalisi aktsiaid, samas kui vähemusaktsionäridele makstakse sularahas või antakse üksikuid aktsiaid, mis ei ulatu ühe aktsiani. Selle tulemusena saavad vähemusaktsionärid lõpuks raha ja lahkuvad ettevõttest.

Vähemusaktsionäride kaitse on ette nähtud kahes etapis. Kui aktsionär on vastu põhikirja muutmise otsusele esimeses etapis, võib ta kasutada aktsiate tagasiostu õigust. Pärast teise etapi aktsiate omandamise otsust, kui aktsionär on rahulolematu omandamise hinnaga, võib ta pöörduda kohtusse, et nõuda õiglase omandamise hinna määramist (vastavalt Jaapani äriühiguõiguse artiklile 172).

Selle meetodi hindamisviisi illustreerib Tokyo Kõrgema Kohtu otsus 6. oktoobril 2020 (MAG Net Holdings juhtum). See kohtupraktika näitas, et “õiglase hinna” määramisel tuleb arvesse võtta ettevõtte väärtust eeldusel, et sularaha väljamakset poleks toimunud (nn “kui-ei-oleks-hinda”), mis näitab kohtu peent väärtushinnangu lähenemist ja rõhutab kohtu rolli vähemusaktsionäride majanduslike huvide kaitsmisel.

Meetod 4: Aktsiate vahetamise rakendamine

Aktsiate vahetamine on süsteem, mis on algselt mõeldud ettevõtete grupi sees organisatsioonilise ümberkorralduse eesmärgil, kuid selle kompensatsiooni paindlikkust saab kasutada ka väljaostmiseks. See on eriti levinud, kui emaettevõte muudab börsil noteeritud tütarettevõtte täielikuks tütarettevõtteks.

See meetod põhineb Jaapani äriühinguõiguse (Japanese Companies Act) artikli 767 ja järgnevate sätete alusel. Tavalises aktsiate vahetuses saavad tütarettevõtte aktsionärid kompensatsiooniks emaettevõtte aktsiaid, kuid väljaostmise eesmärgil kasutatakse kompensatsioonina sularaha (sularaha kompensatsiooniga aktsiate vahetus) või muid varasid. See võimaldab tütarettevõtte vähemusaktsionäre sundkorras välja osta. Protseduuri läbiviimiseks on vajalik mõlema, nii ema- kui ka tütarettevõtte, aktsionäride erikorraldus (vähemalt kaks kolmandikku poolthäältest), ja protseduuriline koormus ei ole väike.

Selle meetodi valimisel on kõige olulisem kaalutlus maksukäsitlus. Kvalifitseeritud aktsiate vahetuse korral, kus kompensatsiooniks on emaettevõtte aktsiad, võib aktsionäride üleandmise kahjum või tulu maksustamist edasi lükata. Kuid kui kompensatsiooniks on sularaha, käsitletakse seda aktsiate müügina ja kapitalikasumi maksustamine toimub kohe. See on väga oluline teave vähemusaktsionäridele, kes on väljaostetud, ja see on suur tegur ka tehingu tingimuste läbirääkimistel.

Vähemusaktsionäride kaitsemeetmena võivad aktsiate vahetusele vastu olevad ema- ja tütarettevõtte aktsionärid nõuda oma ettevõttelt aktsiate tagasiostuõiguse kasutamist, et tagada aktsiate õiglane hinnaga tagasiost.

Erinevate meetodite võrdlus ja strateegiline valik

Cash-out meetodi valik on strateegiline juhtimisotsus, mis peaks arvestama domineeriva aktsionäri omatava hääleõiguste osakaalu, protseduuri kiirust ning talutavaid kulusid ja keerukust. Ükski meetod ei ole absoluutselt parem kui teised; oluline on valida optimaalne lahendus vastavalt konkreetsele olukorrale.

Domeenivõimu omavale aktsionärile, kellel on üle 90% hääleõigustest, on “erilise kontrolli all oleva aktsionäri aktsiate üleandmise nõue” (特別支配株主の株式等売渡請求) kõige tugevam valik, kuna see ei nõua aktsionäride üldkoosolekut ja protseduuri saab kiiresti edasi viia ainult juhatuse otsusega. Teisalt, kui hääleõiguste osakaal on kaks kolmandikku, kuid alla 90%, ei ole see meetod kasutatav ja tuleb kaaluda “aktsiate ühendamist” (株式併合) või “kõiki aktsiaid hõlmava klausliga liigispetsiifiliste aktsiate kasutamist” (全部取得条項付種類株式の活用). Neid kahte võrreldes on üldiselt aktsiate ühendamine, mis nõuab ainult ühte erilahendust, protseduurilt lihtsam ja kiirem kui kõiki aktsiaid hõlmava klausliga liigispetsiifilised aktsiad, mis nõuavad kahte erilahendust. “Aktsiate vahetuse rakendamine” (株式交換の応用) kasutatakse peamiselt ema- ja tütarettevõtete vahel täieliku tütarettevõtte loomiseks, välistades vähemusaktsionärid rahalise kompensatsiooni abil, kuid see nõuab mõlema ettevõtte erilahendust.

「Õiglase hinna」 määramise praktika ja kohturiskid Jaapanis

Olenemata valitud väljaostumeetodist, on edu määravaks teguriks „õiglase hinna“ määramine. Jaapani äriühinguõiguse formaalsete nõuete järgimine üksnes ei ole piisav, kuna vähemusaktsionäridele makstava tasu sisuline õiglus on kõige tõenäolisem vaidluspunkt ja ettevõtte jaoks suurim kohturisk.

Kohtupraktikat vaadates ei aktsepteeri kohtud tingimusteta ettevõtte poolt pakutud hinda. Kohtud kasutavad erinevaid ettevõtte väärtuse hindamise meetodeid, nagu DCF-meetod, turuhinna meetod, netovara meetod, ning võtavad arvesse keerukaid kontseptsioone nagu ettevõtte väärtus tehinguta (nakariseba hind) ja tehingust tuleneva sünergia õiglane jaotus, tehes oma sõltumatuid otsuseid.

Seetõttu on väljaostu planeerivate ettevõtete jaoks hädavajalik valmistuda kohtulikuks läbivaatuseks, et suuta objektiivselt tõestada hinna õiglust. Praktiliselt kõige olulisem riskijuhtimise meede on saada sõltumatult kolmandalt hindamisasutuselt õiglase hinna kohta arvamus (fairness opinion). See arvamus on tugev tõend selle kohta, et juhatus on hinnakujundusel täitnud hoolsuskohustust ning see toimib kohtuvaidlustes juhatuse otsuste õigsuse tugeva alusena. Õiglase hinna määramise eiramisel võivad olla tõsised tagajärjed, nagu kohtukulude ja juhtkonna aja raiskamine, kohtu poolt hinna ülespoole korrigeerimise käsk, ning ettevõtte maine kahjustamine.

Kokkuvõte

Nagu käesolevas artiklis nägime, on väljaostmine (cash-out) Jaapani äriühinguõiguse (Japanese Corporate Law) alusel tunnustatud strateegiline vahend, mis võimaldab saavutada 100%-list kontrolli ja seeläbi oluliselt suurendada ettevõtte juhtimise paindlikkust ja efektiivsust. Selle rakendamisel tuleb valida optimaalne meetod neljast peamisest võimalusest, lähtudes kontrolliva aktsionäri hääleõiguse osakaalust ja konkreetsest olukorrast. Kuid olenemata valitud meetodist, on eduka ja õiguslikult laitmatu väljaostmise lõpuleviimise universaalne põhimõte alati pakkuda vähemusaktsionäridele “õiglast hinda” ausalt ja korrektselt. Just selle sisulise õigluse tagamine on kõige olulisem riskijuhtimise aspekt ja sujuva tehingu toimumise võti.

Monolit Õigusbüroo (Monolis Law Firm) omab Jaapanis asuvate klientide seas rikkalikke kogemusi just nimetatud teemal, st väljaostmisega seotud õigusteenuste osutamisel. Meie büroo pakub terviklikku tuge alates strateegilise plaani koostamisest kuni Jaapani äriühinguõiguse (Japanese Corporate Law) poolt kehtestatud range protseduuri järgimise ja kohtuvaidluste riski haldamiseni. Meie büroos töötab mitmeid inglise keelt kõnelevaid juriste, kellel on välisriikide advokaadikvalifikatsioon, mis võimaldab sujuvat suhtlust ja täpset õigusalast nõustamist ka rahvusvaheliste M&A ning organisatsiooniliste ümberkorralduste kontekstis. Olulise juhtimisotsuse, täieliku kontrolli saavutamise juures oleme me usaldusväärseks partneriks teie ettevõttele. Artiklis kasutatud allikas