Mis on esindus- ja garantii klauslid investeerimislepingutes?

Investeerimislepingutes võib olla sätestatud esindus- ja garantiiklauslid (Representations and Warranties). Äriõiguses, eriti M&A puhul, võib näiteks äriüleandmise lepingutes või aktsiaüleandmise lepingutes olla esindus- ja garantiiklauslid. Samuti võivad esindus- ja garantiiklauslid olla probleemiks autoriõiguse üleandmise lepingutes või litsentsilepingutes. Kuigi esindus- ja garantiiklauslid võivad olla probleemiks erinevate lepingute puhul, ei pruugi nende klauslite olemus ja õiguslik tähendus olla alati piisavalt mõistetavad. Seetõttu selgitame selles artiklis üldiselt esindus- ja garantiiklausleid ning investeerimislepingute esindus- ja garantiiklausleid.

https://monolith.law/corporate/importance-and-necessity-of-investment-contract[ja]

Mis on esindus- ja garantii klauslid?

Esindus- ja garantii klauslid on lepingutingimused, mille kohaselt üks lepinguosaline esitab teisele osalisele teatud ajahetkel, näiteks lepingu sõlmimisel, avaldusi teatud faktide kohta, mis on seotud lepinguosalise, lepingu sisu, lepinguga seotud asjaolude või ettevõtte tegevusega, ning tagab nende sisu. Esindus- ja garantii klauslid pärinevad algselt inglise ja Ameerika õigusest ning neid võidakse nimetada ka “Representations and Warranties”.

Väljendusgarantii klausli tähendus

Nagu eespool mainitud, on väljendusgarantii klausel pärit angloameerika õigusest, seega selgitame esmalt väljendusgarantii klausli tähendust angloameerika õiguses ja seejärel Jaapani õiguses.

Väljendusgarantii klausli tähendus angloameerika õiguses

Angloameerika õiguses peetakse väljendusgarantii klausli alguseks teooriat, mis puudutab “eksitavat esitlust” (misrepresentation), mis on vale esitus, mis võib lepingupartnerile eksitava mulje jätta. Eksitav esitus võib hõlmata ka fakte, mis ei ole otseselt seotud lepingu sisuga (näiteks lepingu sõlmimisele ajendavad asjaolud), seega ei saa öelda, et lepingu sisu kohta tehakse alati eksitav esitus. Seetõttu on eksitava esituse teooria arenenud vajadusest leida õiguslikku kaitset mitte lepinguliste kohustuste rikkumise, vaid pettuse või eksimuse korral, olenemata sellest, kas eksitava esituse tegija tegutses tahtlikult või hooletusest, eesmärgiga kaitsta teist poolt. Sellises olukorras on praktikas arenenud teooria, mis lõimib eksitava esituse lepinguklauslisse, et panna eksitava esituse tegija vastutama garantii (warranty) eest, ja sellest on arenenud väljendusgarantii klausli teooria.

Väljendusgarantii klausli tähendus Jaapani õiguses

Nagu eespool mainitud, on angloameerika õiguse teooria hakanud leidma rakendust ka Jaapani lepingupraktikas ning M&A, finantstehingute ja investeerimislepingute puhul on sageli ette nähtud väljendusgarantii klauslid. Jaapani õiguse väljendusgarantii klausli tähendust saab põhimõtteliselt mõista samamoodi nagu angloameerika õiguses. See tähendab, et üks lepingu osapooltest deklareerib ja garanteerib teisele osapoolele, et teatud lepinguga seotud eeldatavad faktid on teatud ajahetkel tõesed ja täpsed.

Esitamise ja garantii klausli funktsioon

Hoolimata asjaolust, et lepingus on sätestatud esitamise ja garantii klausel, kui selgub, et on rikutud esitamise ja garantii klauslit, on rikkumise toime pannud pool kohustatud hüvitama kahju teisele poolele, olenemata rikkumise toime pannud isiku tahtlikkusest või hooletusest.

Lisaks, kui on rikutud esitamise ja garantii klauslit, võib kaaluda ka järgmisi karistusi:

• See võib olla lepingu lõpetamise põhjus
• On võimalik, et teine pool võib keelduda lepinguliste kohustuste täitmisest, kuna eeldused on erinevad
• Aktsiate ülekandelepingu korral võib see olla aktsiate ülekandehinna korrigeerimise põhjus
• Rahalaenulepingu korral võib see olla tähtaja kasu kaotamise põhjus

https://monolith.law/corporate/virtual-youtuber-ma[ja]

Esitlusgarantiiklauslid investeerimislepingutes

Oleme selgitanud esitlusgarantiiklausleid, kuid investeerimislepingute puhul on vaja määratleda esitlusgarantiiklauslid vastavalt lepingu olemusele. Seetõttu selgitame allpool esitlusgarantiiklausleid investeerimislepingutes.

Esitlusgarantiiklauslite sisu investeerimislepingutes

Investeerimislepingutes sisalduvate esitlusgarantiiklauslite sisu on seotud eeldustega, mida investor peab investeerimiseks vajalikuks.

Konkreetselt peab ettevõte esitama järgmised garantiid:

• Ettevõtte poolt investorile avalikustatud finantsaruanded on koostatud vastavalt õiglastele raamatupidamisstandarditele
• Ettevõttel ei ole finantsaruannetes märkimata jäetud varjatud kohustusi ega ole teistelt ettevõtetelt kohtuasju algatatud
• Aktsiate väljaandmise protsess ettevõttes on seaduslik ja tõhus
• Ettevõtte poolt investorile avalikustatud põhikiri, aktsionäride nimekiri, äriplaan, registreerimistõend (registreerimisjärgne koopia) ja muud ettevõtte äritegevuse, finantside, personali jms. seotud dokumendid peegeldavad täpselt viimaseid andmeid ja on olulistes punktides asjakohased ja piisavad
• Peale ettevõtte poolt investorile avalikustatud faktide ei ole olemas fakte, mis võiksid investorile olulist mõju avaldada, ega ole tõenäoline, et sellised faktid tekiksid tulevikus
• Ettevõttel ei ole mingit tegelikku seost antisotsiaalsete jõududega

Esitlusgarantiiklauslite funktsioon investeerimislepingutes

Investeerimislepingutes sisalduvate esitlusgarantiiklauslite funktsioonid on järgmised:

Täiendav due diligence (DD) funktsioon

Investorid, eriti kui investor on riskikapitalifirma (VC), teevad tavaliselt investeerimisobjekti kohta DD-d. Kuid DD uurimisulatusel on piirangud ning on ka aja- ja kuluküsimusi. Seetõttu võib ettevõte esitada garantiid küsimustes, mida investor ei suutnud DD käigus uurida.

Due diligence (due diligence)

See on seeria üksikasjalikke uuringuid, mida tehakse enne investeerimist või finantsasutuse poolt aktsiate märkimist, et hinnata investeerimisobjekti väärtust jne. Seda tehakse sageli ettevõtte omandamise või restruktureerimise korral. Due diligence’i läbiviimise tulemusena saab investor eelnevalt teada investeerimisobjekti olukorra ja näiteks ettevõtte omandamise korral võib läbirääkimisi pidada omandamishinna ja tingimuste üle, lähtudes avastatud faktidest.

Kazuyuki Takahashi jt, “Väike õigusteaduse sõnaraamat”, lk 963 (Yuhikaku, 5. väljaanne, 2016)

Esitlusgarantiiklausli rikkumise karistusfunktsioon

See on põhimõtteliselt sama funktsioon, mis eespool mainitud esitlusgarantiiklauslil. Kuid esitlusgarantiide rikkumise õigusliku olemuse osas on seisukohti, et kuna esitlusgarantiid ei tähenda, et ettevõte võtab endale lepingulisi kohustusi, ei ole see kohustuste mittetäitmise küsimus.

Seetõttu, kui esitlusgarantiiklauslit rikutakse, tuleb investeerimislepingus konkreetselt märkida, millise karistuse rikkumine kaasa toob.

Näited esindus- ja garantii klauslitest investeerimislepingutes

Investeerimislepingute esindus- ja garantii klauslite näidetena võib välja tuua järgmised punktid:

Artikkel 5 (Esindus ja garantii)
Emissioonifirma ja juhtivad aktsionärid kinnitavad ja garanteerivad solidaarselt investoritele, et järgmised faktid on tõesed:
(1) Emissioonifirma on seaduslikult asutatud ja jätkab kehtivalt tegevust.
(2) Emissioonifirma omab vajalikke võimeid ja volitusi selle lepingu sõlmimiseks ja kohustuste täitmiseks ning selle lepingu alusel aktsiate väljaandmiseks, on lõpule viinud kõik vajalikud sisemised protseduurid aktsiate väljaandmiseks ning selle lepingu sõlmimine ja täitmine ning aktsiate väljaandmine ei riku seadusi, määrusi, reegleid, juhiseid, firma põhikirja või muid reegleid või lepinguid, milles ta on osapool, ning kui selle lepingu sõlmimiseks ja täitmiseks ning aktsiate väljaandmiseks on vaja lubasid, teateid jms, on need protseduurid lõpule viidud.
(3) Emissioonifirma äritegevus toimub seaduslikult ja korrektselt ning kui äritegevuseks on vaja litsentse, lubasid ja heakskiitu, registreerimist ja teatamist, on need korrektselt teostatud.
(4) Emissioonifirma poolt väljaantavate aktsiate [ja uute aktsiate eelõiguste] sisu on vastavuses emissioonifirma poolt investoritele esitatud materjalidega.
(5) Emissioonifirmaga seotud juriidilised protseduurid, töötüli või muud haldus- või maksuprobleemid ei ole praegu pooleli ega ole oodata.
(6) Emissioonifirma äriplaan, finantsaruanded, aktsionäride olukord, sealhulgas potentsiaalsed aktsiad, ning muud aspektid, mis on seotud emissioonifirma äritegevuse, finantside ja personaliga, on tõesed ja täpsed, nagu on kirjeldatud ja teatatud dokumentides, mida emissioonifirma on investoritele esitanud.
(7) Emissioonifirma on seni koostanud ja esitanud maksudeklaratsioone seaduslikult ning ei ole olnud maksmata jäänud või viivitatud makse minevikus ega praegu.
(8) Emissioonifirma seotud osapooled (määratletud ettevõtte arvestusreeglite paragrahvis 112, lõige 4) või aktsionärid ei ole nn antisotsiaalsed jõud või nendega võrreldavad (edaspidi “antisotsiaalsed jõud jne”) ning nad ei ole andnud raha ega teinud muid sarnaseid tegevusi, mis aitavad kaasa antisotsiaalsete jõudude säilitamisele või tegevusele, ega ole seotud antisotsiaalsete jõududega.

Üldine Arvutitarkvara Assotsiatsioon, “Investeerimislepingu näidis – seemnering (ilma konkurentsi vältimise kohustuseta)”, https://www.csaj.jp/documents/activity/project/startup/Contractsample_3-1.pdf, (06.09.2019)

Kokkuvõte

Ülaltoodud tekstis selgitasime investeerimislepingute esindus- ja garantiiklausleid. Investeerimise eeldused on ettevõtetele olulised investeeringute saamisel ja investoritele olulised investeerimisel. Seetõttu on investeerimislepingu sõlmimisel oluline esindus- ja garantiiklauslite sisu põhjalikult läbi mõelda. Lisaks sellele varieerub esindus- ja garantiiklauslite sisu investeerimislepingutes sõltuvalt ettevõtte poolt juba avaldatud teabest, investorite poolt läbi viidud DD sisust, investeerimislepingu sisust jne. Esindus- ja garantiiklauslite sisu ei ole standardne, seega palun laske need kindlasti koostada juristil või saada juristilt õiguslikku kontrolli.