Lima Poin Penting dalam Menyusun Kontrak Konsultasi yang Benar untuk M&A

Ketika mempertimbangkan atau melaksanakan M&A, perusahaan yang menjadi penjual atau pembeli akan melakukan penandatanganan kontrak untuk mencari perusahaan calon mitra atau penutupan. Dalam proses tersebut, mereka mungkin akan menandatangani kontrak dengan penasihat dengan tujuan mendapatkan nasihat dan bantuan dalam prosedur aktual.

Kali ini, kami akan menjelaskan cara membuat dan poin-poin penting dari ‘Kontrak Penasihat’ yang biasanya ditandatangani antara perusahaan dan penasihatnya.

Apa itu Kontrak Penasihat (Advisory Contract)

Secara umum, kontrak penasihat mirip dengan kontrak konsultan atau kontrak penasihat, dan ada berbagai jenis kontrak.

Kali ini, kami akan menjelaskan poin-poin penting tentang kontrak penasihat yang ditandatangani saat melakukan M&A.

Apa itu Penasihat

Apa yang dimaksud dengan ‘Penasihat’ dalam kontrak penasihat?

Meskipun kita berbicara tentang nasihat dalam konteks M&A, ada berbagai jenis nasihat, termasuk keuangan, pajak, tenaga kerja, dan hukum. Saat melakukan M&A, pengetahuan spesialis yang sangat tinggi diperlukan di setiap proses, dan isi nasihat berbeda tergantung pada bidang spesialisasi yang ditangani.

‘Penasihat’ yang dimaksud di sini adalah orang yang memberikan nasihat kepada perusahaan dengan menggunakan pengetahuan spesialis mereka dalam konteks M&A. Misalnya, tergantung pada pengetahuan spesialis, ada ‘Penasihat Keuangan’, ‘Penasihat Pajak’, ‘Penasihat Hukum’, dan sebagainya.

Kontrak Penasihat M&A

Dalam M&A, banyak pekerjaan yang memerlukan pengetahuan spesialis, seperti penilaian nilai perusahaan dan audit akuisisi (due diligence). Pekerjaan spesialis ini sulit ditangani oleh pihak yang terlibat dalam bisnis itu sendiri, sehingga diperlukan bantuan dari perusahaan spesialis M&A.

Kontrak penasihat dalam konteks M&A adalah kontrak yang ditandatangani antara perusahaan dan penasihat untuk menerima dukungan dari perusahaan spesialis M&A untuk pekerjaan spesialis.

Metode Keterlibatan Penasihat

Ada dua format untuk ‘Penasihat’, tergantung pada bagaimana penasihat berinteraksi dengan perusahaan. Satu format adalah memberikan nasihat untuk memaksimalkan keuntungan dari perusahaan yang menjual atau membeli dalam konteks M&A. Format ini disebut ‘Format Penasihat’.

Format lainnya adalah ketika penasihat berdiri di antara perusahaan penjual dan pembeli, dan menandatangani kontrak dengan kedua belah pihak untuk memberikan nasihat kepada kedua belah pihak dari posisi yang netral. Kasus ini disebut ‘Format Mediasi’.

Perbedaan dengan Kontrak Konsultan dan Kontrak Penasihat

Kontrak penasihat biasanya ditandatangani oleh orang-orang dengan pengetahuan spesialis, seperti pengacara, akuntan, dan konsultan manajemen, untuk memberikan nasihat spesialis secara berkelanjutan.

Meskipun sama-sama memberikan pengetahuan spesialis, kontrak penasihat berbeda dalam hal memberikan pengetahuan spesialis yang khusus untuk proses M&A.

Selain itu, meskipun sama-sama memberikan pengetahuan spesialis, kontrak penasihat berbeda dari kontrak konsultasi dalam hal fokus utamanya adalah untuk memperkenalkan dan memilih pihak M&A dan memberikan nasihat tentang pelaksanaan proses M&A, sementara kontrak konsultasi lebih berfokus pada penyelesaian masalah bisnis.

Untuk informasi lebih lanjut tentang kontrak penasihat, silakan lihat artikel ini.

Artikel terkait: Poin Penting Saat Menandatangani Kontrak Penasihat untuk Manajemen[ja]

Jenis Kontrak Penasihat

Ada dua jenis kontrak penasihat, yaitu ‘Kontrak Eksklusif’ dan ‘Kontrak Non-Eksklusif’.

Di bawah ini, kami akan menjelaskan karakteristik, keuntungan, dan kerugian dari masing-masing jenis kontrak.

Jenis Kontrak 1: Kontrak Eksklusif

Kontrak Eksklusif adalah jenis kontrak di mana perusahaan hanya membuat kontrak dengan satu perusahaan spesialis M&A.

‘Eksklusif’ di sini berarti bahwa perusahaan hanya membuat kontrak penasihat dengan satu perusahaan. Oleh karena itu, selama periode kontrak, perusahaan tidak dapat membuat kontrak dengan perusahaan spesialis M&A lainnya.

Dalam kasus kontrak eksklusif, sumber informasi hanya dari perusahaan spesialis M&A yang dikontrak, sehingga dapat mengurangi risiko kebocoran informasi.

Selain itu, karena perusahaan spesialis M&A memiliki peluang lebih besar untuk mendapatkan kompensasi, mereka cenderung memberikan prioritas lebih tinggi pada proyek tersebut, sehingga meningkatkan harapan untuk mendapatkan rekomendasi mitra yang lebih baik.

Jenis Kontrak 2: Kontrak Non-Eksklusif

Kontrak Non-Eksklusif adalah jenis kontrak di mana perusahaan dapat membuat kontrak dengan beberapa perusahaan spesialis M&A secara bersamaan.

Jika perusahaan memilih jenis kontrak non-eksklusif, mereka dapat mengurangi risiko kegagalan M&A karena kurang cocok dengan perusahaan spesialis M&A atau kontak person di perusahaan tersebut. Selain itu, ada keuntungan bahwa mereka dapat memperoleh informasi dan peluang dari beberapa perusahaan.

Di sisi lain, meningkatkan sumber informasi berarti juga meningkatkan sumber kebocoran informasi, yang dapat meningkatkan risiko kebocoran informasi. Faktanya, jika informasi bocor, akan sulit untuk mengidentifikasi sumber kebocorannya, yang merupakan kerugian.

Juga, perlu diingat bahwa prioritas dalam perusahaan spesialis M&A mungkin lebih rendah dibandingkan dengan kontrak eksklusif.

Lima Poin Penting dalam Memeriksa Kontrak Penasihat

Di sini, kami akan memperkenalkan contoh klausul tipikal dalam kontrak penasihat dan menjelaskan poin penting untuk memeriksa setiap contoh klausul tersebut.

Harap dicatat, dalam contoh klausul, ‘A’ merujuk kepada perusahaan penjual atau pembeli yang melaksanakan M&A, dan ‘B’ merujuk kepada penasihat.

Klausul Mengenai Isi Pekerjaan

Pasal 〇 (Isi Pekerjaan)
Selama periode kontrak ini, Pihak A menunjuk Pihak B sebagai penasihat M&A Pihak A untuk melakukan kerjasama bisnis (selanjutnya disebut “Kerjasama Bisnis ini”) dengan perusahaan target. Pihak B akan melakukan pekerjaan konsultasi berikut (selanjutnya disebut “Pekerjaan ini”):
1. Pengenalan dan penyediaan informasi tentang perusahaan yang berpotensi untuk berbagai kerjasama bisnis
2. Memberikan nasihat atau dukungan untuk pelaksanaan Kerjasama Bisnis ini
3. Memberikan nasihat dan dukungan dalam pembuatan dokumen kontrak dan dokumen lainnya yang diperlukan untuk Kerjasama Bisnis ini
4. Layanan lain yang terkait dengan poin-poin sebelumnya

Pengetahuan yang sangat spesialis diperlukan saat melakukan M&A, dan pengetahuan spesialis yang diperlukan berbeda-beda untuk setiap proses. Oleh karena itu, penting untuk menentukan secara jelas ruang lingkup pekerjaan saat membuat kontrak dengan penasihat dan konsultan.

Karena ada banyak proses dalam M&A, seperti pemilihan perusahaan target, audit akuisisi, pembuatan kontrak terkait akuisisi saham (seperti perjanjian antar pemegang saham, perjanjian transfer saham, perjanjian investasi, dll.), ruang lingkup pekerjaan sangat luas. Jika ruang lingkup pekerjaan tidak ditentukan dengan jelas, ada risiko bahwa biaya tambahan dapat muncul untuk pekerjaan di luar ruang lingkup, atau bahwa Anda mungkin tidak dapat menuntut tanggung jawab atas pelanggaran kewajiban.

Klausul Mengenai Penjagaan Kerahasiaan

Pasal 〇 (Penjagaan Kerahasiaan)
1. Dalam kontrak ini, “Informasi Rahasia” merujuk pada fakta bahwa pekerjaan ini sedang dilakukan, keberadaan kontrak ini dan isinya, serta informasi bisnis atau teknis yang disampaikan atau diberikan oleh pihak yang mengungkapkan dalam proses pelaksanaan penelitian ini, di mana telah dinyatakan secara eksplisit oleh pihak yang mengungkapkan bahwa informasi tersebut adalah rahasia.
2. Pihak A dan B tidak boleh mengungkapkan atau membocorkan Informasi Rahasia kepada pihak ketiga tanpa persetujuan tertulis sebelumnya dari pihak lainnya.

Ketika mempertimbangkan atau melaksanakan M&A, perusahaan harus memberikan banyak informasi rahasia kepada penasihatnya.

Dokumen yang disediakan oleh perusahaan dalam M&A mencakup, selain catatan rapat umum pemegang saham dan laporan keuangan, dokumen terkait manajemen tenaga kerja yang umumnya tidak dipublikasikan dan dokumen terkait konflik masa lalu dan sekarang. Oleh karena itu, untuk memajukan M&A dengan cepat, penting untuk memasukkan klausul penjagaan kerahasiaan dalam perjanjian dengan penasihat.

Selain itu, ketika melaksanakan M&A, seringkali fakta bahwa M&A sedang dipertimbangkan menjadi informasi rahasia, sehingga penting untuk memasukkan fakta bahwa M&A sedang dilakukan dalam definisi informasi rahasia.

Klausul Mengenai Upah

Pasal 〇 (Upah dan lainnya)
1. Pihak A akan membayar kepada Pihak B, sebagai uang muka untuk pekerjaan ini, sejumlah 〇 yen (tidak termasuk pajak konsumsi. Hal yang sama berlaku di bawah ini.) dalam waktu 〇 hari kerja setelah penandatanganan kontrak ini.
2. Pihak A, sehubungan dengan pekerjaan ini, setelah menerima informasi yang diperoleh oleh Pihak B tentang perusahaan yang menjadi target kerjasama dalam pekerjaan ini, jika ingin melakukan pertimbangan lebih lanjut, akan membayar Pihak B sejumlah 〇 yen.
3. Jika Pihak B melakukan pekerjaan di luar lingkup pekerjaan ini (selanjutnya disebut “pekerjaan di luar lingkup pekerjaan ini”) dengan mendapatkan persetujuan tertulis sebelumnya dari Pihak A untuk kerjasama dalam pekerjaan ini, Pihak A akan membayar Pihak B sejumlah 〇 yen per jam untuk pekerjaan di luar lingkup pekerjaan ini.
4. Jika kesepakatan akhir kerjasama dalam pekerjaan ini dicapai melalui pekerjaan ini, Pihak A akan membayar Pihak B sejumlah 〇 yen sebagai upah sukses dalam waktu 〇 hari kerja setelah tanggal kesepakatan akhir kerjasama dalam pekerjaan ini.

Salah satu klausul penting dalam kontrak penasihat adalah klausul mengenai upah. Metode dan waktu pembayaran upah sangat bervariasi tergantung pada penasihat. Misalnya, ada metode seperti biaya penasihat bulanan, atau metode seperti uang muka, pembayaran tengah, dan upah.

Dalam metode seperti uang muka, pembayaran tengah, dan upah, penting untuk menentukan dengan jelas kondisi di mana pembayaran tengah dan upah akan terjadi.

Juga, penting untuk menentukan sebelumnya berapa biaya yang akan dikenakan jika ada pekerjaan di luar lingkup pekerjaan, untuk menghindari perselisihan di kemudian hari.

Klausul Mengenai Pembatalan di Tengah Jalan

Pasal 〇 (Pembatalan di Tengah Jalan)
1. Setiap pihak dapat mengakhiri kontrak ini kapan saja dengan memberikan pemberitahuan tertulis kepada pihak lainnya minimal 30 hari sebelumnya.
2. Jika kontrak diakhiri berdasarkan ayat sebelumnya sebelum kesepakatan akhir tentang kerjasama bisnis ini ditandatangani, setelah diskusi antara kedua belah pihak, pihak B akan mengembalikan jumlah yang ditentukan melalui diskusi dari kompensasi yang diterima dari pihak A.
3. Bahkan jika kesepakatan akhir tentang kerjasama bisnis ini dibatalkan atau kerjasama bisnis ini tidak selesai setelah ditandatangani, pihak B tidak akan mengembalikan kompensasi yang diterima dari pihak A.

Dalam kontrak penasihat M&A (Merger and Acquisition), Anda perlu mempertimbangkan apa yang akan terjadi jika M&A tidak berjalan dengan baik.

Anda perlu menentukan dengan jelas apakah Anda dapat membatalkan di tengah jalan jika M&A tidak berjalan dengan baik, dan bagaimana cara menyelesaikan pembayaran jika pembatalan di tengah jalan terjadi.

Poin-Poin Lain yang Perlu Diperhatikan

Pasal 〇 (Larangan Subkontrak)
Kecuali jika mendapatkan persetujuan tertulis sebelumnya dari pihak A, pihak B tidak dapat mensubkontrakkan seluruh atau sebagian dari pekerjaan utama berdasarkan kontrak ini.

Pasal 〇 (Biaya-Biaya)
1. Biaya-biaya yang timbul pada pihak B berdasarkan kontrak ini (termasuk biaya transportasi, biaya akomodasi, dan biaya lainnya yang biasanya diperlukan untuk melaksanakan pekerjaan utama) akan ditanggung oleh pihak A.
2. Biaya-biaya sebagaimana dimaksud dalam ayat sebelumnya akan dilunasi oleh pihak A setelah pihak B menyerahkan faktur dan tanda terima kepada pihak A.

Saya ingin membahas beberapa poin lain yang perlu diperhatikan saat menandatangani kontrak penasihat M&A.

Selain poin-poin di atas, ada juga klausul yang perlu diperhatikan mengenai subkontrak. Layanan penasihat M&A memerlukan pengetahuan yang sangat spesialis, dan keberhasilan M&A bisa sangat dipengaruhi oleh kemampuan penasihat atau perusahaan perantara. Oleh karena itu, perusahaan perlu menetapkan klausul yang melarang subkontrak.

Selain itu, dalam M&A, biaya seperti transportasi dan akomodasi mungkin timbul dari wawancara dengan perusahaan target. Untuk biaya-biaya seperti ini, dapat dipertimbangkan untuk membatasi pada biaya yang diperlukan untuk melaksanakan pekerjaan utama, dan jika ada perbedaan pendapat, mendapatkan persetujuan tertulis sebelumnya.

Kesimpulan: Untuk Pembuatan dan Pemeriksaan Kontrak Penasihat, Konsultasikan dengan Pengacara

Kontrak penasihat dalam M&A adalah kontrak yang umum ditemui saat mempertimbangkan dan melaksanakan M&A, karena memungkinkan Anda untuk melanjutkan M&A secara efisien dengan mendapatkan nasihat dari para ahli.

M&A membutuhkan pengetahuan khusus yang tinggi, dan juga membutuhkan berbagai pengetahuan khusus untuk setiap proses M&A. Oleh karena itu, cenderung membuat isi kontrak menjadi kompleks, seperti lingkup pekerjaan dan metode pembayaran kompensasi.

Untuk melanjutkan M&A secara efisien, penting untuk menentukan apa yang akan disepakati dalam kontrak dengan penasihat. Oleh karena itu, kami menyarankan Anda untuk berkonsultasi dengan ahli, seperti pengacara, saat membuat kontrak penasihat.

Panduan Strategi dari Kantor Kami

Kantor Hukum Monolith adalah kantor hukum yang memiliki keahlian tinggi dalam IT, khususnya internet dan hukum. Dalam M&A dan suksesi bisnis, pembuatan kontrak menjadi sangat penting. Di kantor kami, kami melakukan pembuatan dan review kontrak untuk berbagai kasus, mulai dari perusahaan yang terdaftar di Tokyo Stock Exchange Prime hingga perusahaan startup. Jika Anda memiliki masalah dengan kontrak, silakan merujuk ke artikel di bawah ini.

Bidang yang ditangani oleh Kantor Hukum Monolith: Hukum Terkait Saham & M&A[ja]