Wat is de aandelenkoopclausule in een investeringsovereenkomst?

In investeringscontracten kan een clausule worden opgenomen die bekend staat als de aandelenkoopclausule.
Er zijn veel zaken die overwogen moeten worden met betrekking tot de aandelenkoopclausule, zoals wanneer deze moet worden opgenomen en wat de inhoud ervan moet zijn. In dit artikel zullen we de aandelenkoopclausule in investeringscontracten bespreken.

https://monolith.law/corporate/belang-en-noodzaak-van-investeringscontract[ja]

Wat is een aandelen terugkoop clausule?

Een aandelen terugkoop clausule is een bepaling die het mogelijk maakt voor investeerders zoals VC’s om in bepaalde gevallen het bedrijf of het management te verzoeken hun aandelen terug te kopen. Bijvoorbeeld, in een investeringsovereenkomst kan een clausule worden opgenomen die het mogelijk maakt voor investeerders zoals VC’s om het bedrijf of het management te verzoeken hun aandelen terug te kopen in het geval dat het bedrijf of het management de voorwaarden van de investeringsovereenkomst schendt.

Doel van de aandelen terugkoop clausule

Wat is het doel van de aandelen terugkoop clausule in een investeringsovereenkomst? De aandelen terugkoop clausule is een bepaling waarmee investeerders zoals VC’s, het bedrijf of het management kunnen verzoeken om hun aandelen terug te kopen. Het is een clausule die voordelig is voor investeerders zoals VC’s. Daarom stellen zij voor om deze clausule in de investeringsovereenkomst op te nemen.

Er zijn voornamelijk drie redenen om de aandelen terugkoop clausule op te nemen:

1. Om een soort sanctie op te leggen aan het bedrijf of het management dat de investeringsovereenkomst heeft geschonden
2. Om investeerders zoals VC’s de mogelijkheid te geven hun geïnvesteerd kapitaal terug te krijgen
3. Om investeerders zoals VC’s de mogelijkheid te geven hun relatie met het bedrijf te beëindigen

Een soort sanctie opleggen aan het bedrijf of het management dat de investeringsovereenkomst heeft geschonden

Een van de redenen om de aandelen terugkoop clausule in de investeringsovereenkomst op te nemen, is om een soort sanctie op te leggen aan het bedrijf of het management dat de investeringsovereenkomst heeft geschonden.

Als het bedrijf of het management de investeringsovereenkomst schendt, kunnen er stappen worden ondernomen om de verantwoordelijkheid na te streven zoals bepaald in de investeringsovereenkomst of zoals wettelijk toegestaan. Deze stappen omvatten meestal het indienen van een schadeclaim, maar het indienen van een schadeclaim vereist het identificeren van specifieke acties van het bedrijf of het management, het bewijzen van schade en causaliteit, wat een hoge drempel vormt. Daarom kan de aandelen terugkoop clausule worden opgenomen in de investeringsovereenkomst met het doel om een soort sanctie op te leggen.

Als de aandelen terugkoop clausule is opgenomen, en het bedrijf of het management schendt de investeringsovereenkomst, kunnen investeerders zoals VC’s een verzoek tot terugkoop van aandelen indienen, waardoor het bedrijf of het management gedwongen wordt om de aandelen terug te kopen.
Het is te verwachten dat het bedrijf of het management zal proberen om gedrag dat in strijd is met de investeringsovereenkomst te vermijden om zo de terugkoop van aandelen door investeerders zoals VC’s te voorkomen.

Investeerders zoals VC’s de mogelijkheid geven hun geïnvesteerd kapitaal terug te krijgen

Als de aandelen terugkoop clausule is opgenomen, kunnen investeerders zoals VC’s hun aandelen verkopen aan het bedrijf of het management, waardoor ze hun geïnvesteerd kapitaal kunnen terugkrijgen in geval van nood. Investeerders zoals VC’s nemen het risico dat ze hun geïnvesteerd kapitaal niet kunnen terugkrijgen wanneer ze aandelen kopen, maar ze hoeven niet het risico te dragen dat het bedrijf of het management oneerlijk gedrag vertoont, zoals het schenden van de investeringsovereenkomst.

Daarom kan de aandelen terugkoop clausule worden opgenomen in de investeringsovereenkomst met het doel om investeerders zoals VC’s de mogelijkheid te geven hun geïnvesteerd kapitaal terug te krijgen.

Investeerders zoals VC’s de mogelijkheid geven hun relatie met het bedrijf te beëindigen

In het geval dat het bedrijf of het management de investeringsovereenkomst schendt, kunnen investeerders zoals VC’s willen hun relatie met het bedrijf beëindigen.
Als de aandelen van een bedrijf openbaar zijn, is het relatief eenvoudig om de aandelen te verkopen en de relatie met het bedrijf te beëindigen, maar als de aandelen niet openbaar zijn, is het niet eenvoudig om de relatie met het bedrijf te beëindigen.

Daarom kan de aandelen terugkoop clausule worden opgenomen in de investeringsovereenkomst, zodat als het bedrijf of het management de investeringsovereenkomst schendt, investeerders zoals VC’s de mogelijkheid hebben om het bedrijf of het management te verzoeken hun aandelen terug te kopen, waardoor ze de mogelijkheid hebben om hun relatie met het bedrijf te beëindigen.

Gronden voor het activeren van aandelen terugkoopclausules

Aandelen terugkoopclausules worden doorgaans opgenomen om bedrijven en managementteams toe te staan deze te activeren in het geval van contractbreuk. De specifieke gronden voor het activeren van deze clausules variëren per geval, maar hieronder introduceren we enkele veelvoorkomende redenen die vaak in investeringscontracten worden opgenomen.

1. Schending van de garantieclausule
2. Schending van de informatie openbaarmakingsclausule
3. Als een start-up of soortgelijk bedrijf niet naar de beurs gaat

Schending van de garantieclausule

Een garantieclausule is een bepaling waarbij een partij bij een contract op een bepaald moment, zoals bij het sluiten van het contract, feiten over de partij, de inhoud van het contract, feiten met betrekking tot het contract of feiten met betrekking tot bedrijfsactiviteiten aan de andere partij verklaart en garandeert. Als blijkt dat er feiten bestaan die in strijd zijn met de feiten die gegarandeerd zijn in de garantieclausule, wordt het vertrouwen tussen de investeerder, zoals een VC, en het bedrijf of managementteam doorgaans verbroken. In dergelijke gevallen is het gebruikelijk dat de investeerder de relatie met het bedrijf wil beëindigen. Om op dergelijke situaties voorbereid te zijn, kan in het investeringscontract worden bepaald dat bij schending van de garantieclausule een verzoek tot aandelen terugkoop kan worden gedaan.

Echter, onder de feiten die gegarandeerd zijn, kunnen er zowel belangrijke als minder belangrijke feiten zijn. In dergelijke gevallen kan worden overwogen om te bepalen dat een verzoek tot aandelen terugkoop alleen wordt toegestaan in het geval van een schending van de garantie met betrekking tot belangrijke feiten.

https://monolith.law/corporate/representations-and-warranties-of-investment-contract[ja]

Schending van de informatie openbaarmakingsclausule

Een informatie openbaarmakingsclausule is een bepaling waarbij een bedrijf verplicht is om bepaalde informatie openbaar te maken aan investeerders zoals VC’s. Het kan worden overwogen om een bepaling op te nemen die het mogelijk maakt om een verzoek tot aandelen terugkoop te doen in het geval dat het bedrijf of managementteam, ondanks de bepaling in de informatie openbaarmakingsclausule, geen informatie openbaart aan de investeerders.

Als het bedrijf of managementteam geen passende informatie openbaart, kan het voor investeerders moeilijk worden om een vertrouwensrelatie met het bedrijf te onderhouden. Daarom kan het nuttig zijn om een schending van de informatie openbaarmakingsclausule als grond voor het activeren van een aandelen terugkoopclausule op te nemen.

Echter, onder de informatie die openbaar gemaakt moet worden, kunnen er zowel belangrijke als minder belangrijke informatie zijn. In dergelijke gevallen kan worden overwogen om te bepalen dat een verzoek tot aandelen terugkoop alleen wordt toegestaan in het geval van een schending van de openbaarmakingsplicht met betrekking tot belangrijke informatie.

Als een start-up of soortgelijk bedrijf niet naar de beurs gaat

In een investeringscontract kan een bepaling worden opgenomen die een bedrijf verplicht om naar de beurs te gaan als aan bepaalde voorwaarden is voldaan. Veel investeerders, zoals VC’s, streven naar een exit door middel van een beursgang, en als een start-up of soortgelijk bedrijf niet naar de beurs gaat, kunnen zij de verwachte winst niet realiseren. Daarom kan worden overwogen om een bepaling op te nemen die investeerders toestaat om een verzoek tot aandelen terugkoop te doen als een start-up of soortgelijk bedrijf niet naar de beurs gaat.

In dit geval is het niet voldoende om de investeerders alleen hun geïnvesteerde kapitaal terug te geven. Het is wenselijk om de aankoopprijs van de aandelen te bepalen met inachtneming van de situatie waarin de aandelen naar de beurs zouden zijn gegaan.

https://monolith.law/corporate/exit-by-ipo-m-and-a[ja]

Voorbeeld van aandeleninkoopclausules

Bijvoorbeeld, de volgende clausules kunnen worden overwogen voor aandeleninkoopclausules.

Artikel ○ (Aandeleninkoopclausule)
1. De Japanse bedrijf ○○ (hierna “B” genoemd) en de vertegenwoordigende directeur van B ○○ (hierna “C” genoemd) zullen, indien de volgende omstandigheden zich voordoen, binnen de wettelijk mogelijke grenzen, op verzoek van de aandeelhouder (hierna “A” genoemd), de aandelen die zij bezitten (hierna “aandelen voor inkoop” genoemd in dit artikel) inkopen en de inkoopprijs daarvan betalen aan A binnen ○○ dagen na ontvangst van dergelijk verzoek, op de door A aangegeven wijze.
De inkoopprijs van de aandelen voor inkoop in dergelijke gevallen zal worden gebaseerd op de netto activawaarde per aandeel van B, gebaseerd op de netto boekwaarde van de activa op de meest recente gecontroleerde balans van B. In geval van een geschil over de inkoopprijs, zal een door A aangewezen gecertificeerde accountant deze bepalen op basis van bovenstaande criteria. Bovendien zullen B en C, die verplicht zijn om de aandelen in te kopen op verzoek van A, de vergoeding en kosten van de genoemde gecertificeerde accountant dragen en betalen.
(1) Indien B of C hun verplichtingen onder deze overeenkomst niet nakomen en dergelijke wanprestatie niet wordt gecorrigeerd binnen ○○ dagen na ontvangst van een kennisgeving van wanprestatie (een kopie hiervan wordt ook naar de andere partijen gestuurd) gericht aan de partij in gebreke, of indien dergelijke wanprestatie niet kan worden gecorrigeerd
(2) Indien enige van de documenten of informatie die B aan A heeft verstrekt in verband met de sluiting van deze overeenkomst onjuist of onvolledig was met betrekking tot een belangrijk feit op het moment van sluiting van de overeenkomst of de betalingsdatum
(3) Indien enige van de documenten of informatie die B aan A heeft verstrekt op basis van artikel ○ onjuist of onvolledig was met betrekking tot een belangrijk feit op het moment van verstrekking
(4) Indien er een belangrijke wijziging is in de controle, het management of de aandeelhoudersstructuur van B of C, of indien er een belangrijke wijziging is in het basisbeleid van het management van het uitgevende bedrijf, zonder voorafgaande toestemming van A
2. Ondanks het feit dat B voldoet aan de vereisten voor notering of registratie op de beurs op basis van haar financiële situatie en bedrijfsresultaten, zullen B en C, indien B niet genoteerd of geregistreerd is op de beurs, binnen de wettelijk mogelijke grenzen, op verzoek van A, de aandelen die zij bezitten (hierna “aandelen voor inkoop” genoemd in dit artikel) inkopen en de inkoopprijs daarvan betalen aan A binnen ○○ dagen na ontvangst van dergelijk verzoek, op de door A aangegeven wijze. De inkoopprijs van de aandelen voor inkoop in dergelijke gevallen zal worden bepaald door de initiële prijs per aandeel die zou zijn vastgesteld als de aandelen van A openbaar waren gemaakt op een beurs die voldoet aan de noteringsvereisten of een over-the-counter markt die voldoet aan de registratievereisten, op basis van haar financiële situatie en bedrijfsresultaten, door onderlinge overeenstemming tussen de betrokken partijen. Indien dergelijke overeenstemming niet wordt bereikt binnen ○○ dagen, zal de inkoopprijs worden bepaald door een effectenbedrijf met een licentie voor underwriting business, aangewezen door een investeerder die geen belang heeft bij deze overeenkomst, op basis van bovenstaande criteria. In dit geval wordt de betalingstermijn voor de inkoopprijs in dit artikel, die ○○ dagen is, verlengd tot ○○○ dagen. Bovendien zullen B en C, die verplicht zijn om de aandelen in te kopen op verzoek van A, de vergoeding en kosten van het genoemde effectenbedrijf dragen en betalen.
B en C zullen alle noodzakelijke maatregelen nemen voor de uitvoering van de overdracht van alle aandelen en andere overdrachten op basis van dit artikel, inclusief de wijziging van de naam van de aandeelhouder.

Samenvatting

We hebben zojuist de aandelenkoopclausule in investeringsovereenkomsten besproken. Het is niet ongebruikelijk dat venture-bedrijven, bij het onderhandelen over investeringsovereenkomsten met VC’s en dergelijke, voorstellen krijgen om een aandelenkoopclausule op te nemen. Hoewel het noodzakelijk is voor venture-bedrijven om aan de eisen van VC’s en dergelijke te voldoen om investeringen te ontvangen, is het belangrijk om de inhoud van de aandelenkoopclausule zorgvuldig te overwegen om toekomstige nadelen te voorkomen. Gezien de gespecialiseerde kennis die nodig is bij het overwegen van de aandelenkoopclausule, kan het raadzaam zijn om advies in te winnen bij een expert, zoals een advocaat.