Zalety i procedury przeprowadzania sukcesji biznesowej poprzez M&A

W Japonii, gdzie dominują małe i średnie przedsiębiorstwa, wielu przedsiębiorców zmagają się z problemem sukcesji biznesowej. Jakie formy sukcesji biznesowej są zatem dozwolone według japońskiego prawa? Przedstawimy te formy, ich zalety oraz środki prawne, które można podjąć.

Kiedy słyszymy “sukcesja biznesowa”, zazwyczaj wyobrażamy sobie, że biznes jest przekazywany dzieciom lub krewnym właściciela. Jednakże, sukcesja biznesowa może również odbywać się na rzecz osób trzecich, niebędących członkami rodziny. W szczególności, w przypadku szpitali (klinik), istnieją ograniczenia, które pozwalają na przekazanie biznesu tylko kwalifikowanym osobom, takim jak lekarze czy dentysty. Dlatego, jeśli dzieci lub krewni nie posiadają odpowiednich kwalifikacji, sukcesja musi odbyć się na rzecz osób trzecich, niebędących członkami rodziny.

W przypadku przekazania biznesu osobom trzecim, niebędącym członkami rodziny, istnieje wiele kwestii do rozważenia, takich jak sukcesja pracowników czy kluczowych partnerów biznesowych. W przypadku spółek akcyjnych, ważne jest również, jak przekazać akcje. Zacznijmy od wyjaśnienia czym jest “M&A”.

Różnica między M&A a sukcesją biznesową

Przede wszystkim M&A (fuzje i przejęcia) i sukcesja biznesowa to różne koncepcje. Wyjaśnimy najpierw znaczenie każdego z nich oraz relacje między nimi.

Co to jest M&A

M&A to skrót od Mergers & Acquisition, co w tłumaczeniu oznacza “fuzje i przejęcia”. M&A odnosi się do przekazania praw zarządzania firmą lub jednostką biznesową na rzecz osób trzecich. Metody M&A obejmują procedury reorganizacji organizacyjnej określone w prawie spółek, takie jak procedury fuzji, a także transfer akcji lub transfer biznesu realizowany na podstawie indywidualnych umów między sprzedającym a kupującym.

Fuzje jako reorganizacja organizacyjna wymagają skomplikowanych procedur określonych w prawie spółek, dlatego są zasadniczo przeznaczone dla dużych firm. Gdy małe i średnie przedsiębiorstwa lub szpitale chcą przeprowadzić M&A, zazwyczaj korzystają z transferu biznesu lub transferu akcji.

Co to jest sukcesja biznesu

Z drugiej strony, sukcesja biznesu oznacza przekazanie biznesu osobie innej niż obecny menedżer. Sukcesja biznesu nie jest ściśle zdefiniowanym terminem prawnym, zazwyczaj odnosi się do sytuacji, gdy menedżer przechodzi na emeryturę i przekazuje stanowisko prezesowi swojemu następcy.

W związku z tym, sukcesja biznesu nie musi zawsze oznaczać M&A. M&A jest jednym z metod realizacji sukcesji biznesu.

Przykłady sukcesji biznesu, które nie są M&A, obejmują na przykład wybór następcy na stanowisko dyrektora generalnego bez transferu akcji. Ponadto, gdy sukcesja biznesu jest realizowana na podstawie testamentu, nie jest to oparte na umowie, więc ściśle rzecz biorąc, nie jest to M&A.

Zalety przeprowadzania sukcesji biznesowej poprzez M&A

Ostatnio, w tle starzenia się właścicieli małych i średnich przedsiębiorstw oraz szpitali oraz braku następców, sposób przekazywania biznesu przyciąga uwagę. Istnieją również operatorzy, którzy nie mają innego wyboru, jak zakończyć działalność bez przekazania biznesu.

Jednakże, jeśli biznes ma społeczne znaczenie lub zajmuje się zaawansowanymi technologiami, często lepiej jest rozważyć kontynuację działalności. W takim przypadku, obecny właściciel może zachować akcje, przekazując jedynie stanowisko dyrektora generalnego następcy, lub może przekazać wszystko, włącznie z akcjami, następcy.

W przypadku przekazania wszystkiego, włącznie z akcjami, następcy, jak w drugim przypadku, konieczne jest przeprowadzenie “przeniesienia akcji”. Jeśli nie można znaleźć następcy, firma może być przekazana innemu przedsiębiorstwu jako nabywca za pośrednictwem firmy pośredniczącej w M&A lub banku.

Zalety sprzedaży firmy poprzez M&A dla sprzedającego są następujące:

• Możliwość rozwiązania problemu następcy
• Możliwość utrzymania zatrudnienia pracowników
• Możliwość uzyskania zysku ze sprzedaży

Jeśli sprzedajesz firmę innemu przedsiębiorcy poprzez M&A, nie musisz wybierać i szkolić następcy. Dla założycieli, którzy rozpoczęli biznes od zera, nie jest rzadkością czuć, że trudno jest znaleźć następcę, który przewyższa ich zdolności. Możliwe jest również, że dzieci odmówią przejęcia biznesu.

Jeśli chcesz kontynuować działalność, nawet jeśli nie masz następcy, możesz to rozwiązać, sprzedając firmę innemu przedsiębiorcy.

Ponadto, kontynuowanie działalności poprzez M&A zwiększa prawdopodobieństwo ochrony zatrudnienia pracowników. Jednakże, czy zatrudnienie pracowników jest w pełni chronione, zależy również od metody M&A, którą zastosowano. Szczegółowo omówimy ten aspekt zarządzania pracownikami później.

Poza tym, jeśli przekażesz akcje nabywcy poprzez M&A, właściciel, który był akcjonariuszem, ma również zaletę, że może otrzymać pieniądze za przeniesienie akcji.

Prawne środki zaradcze podczas przeprowadzania sukcesji biznesu za pomocą M&A

Przeprowadzanie sukcesji biznesu za pomocą M&A ma wiele zalet, takich jak rozwiązanie problemu braku następców. Dlatego przewiduje się, że jego popularność będzie nadal rosła. W związku z tym, poniżej omówimy punkty, na które należy zwrócić uwagę pod względem prawnym, gdy przeprowadza się sukcesję biznesu jako M&A.

Przekazanie akcji

W przypadku całkowitego przekazania firmy osobie trzeciej poprzez M&A, najczęściej stosowaną metodą jest przekazanie akcji. Akcje są w istocie kontrolą nad firmą, więc ich przekazanie osobie trzeciej, która staje się nabywcą, powoduje, że firma całkowicie odchodzi od pierwotnego właściciela i przechodzi na nabywcę.

Problemem, który często pojawia się podczas przekazywania akcji w ramach M&A, jest brak zapisów w firmie dotyczących tego, kto jest akcjonariuszem. Zgodnie z japońskim prawem spółek (Japanese Company Law), obowiązkowe jest sporządzenie rejestru akcjonariuszy, ale niespodziewanie wiele małych i średnich przedsiębiorstw, które nie planują wejścia na giełdę, nie prowadzi takiego rejestru w odpowiedni sposób.

Nie jest rzadkością, że w firmach działających od wielu lat lub w firmach rodzinnych, akcje firmy są rozproszone i posiada je wiele osób z rodziny lub znajomych. Czasami zdarza się, że osoba, która pierwotnie nabyła akcje, zmarła, a nastąpiło dziedziczenie.

Podczas przekazywania akcji, najpierw musisz określić “kto” i “ile” akcji posiada. Jeśli firma nie ma zapisów o przekazaniu akcji osobie trzeciej i nie wiadomo, komu je przekazała, nie będzie możliwe przeprowadzenie M&A poprzez przekazanie akcji. W takim przypadku, jeśli chcesz przeprowadzić sukcesję biznesu, musisz wybrać transfer biznesu.

Szczegółowe informacje na temat zalet i wad transferu biznesu można znaleźć w poniższym artykule.

Nawet jeśli udało się zidentyfikować akcjonariuszy, istnieje ryzyko, że osoby inne niż właściciele nie zgodzą się na przekazanie akcji. Dlatego, jeśli chcesz skorzystać z przekazania akcji jako metody M&A, musisz upewnić się z góry, czy obecni akcjonariusze zgodzą się na przekazanie akcji.

Zabezpieczenie praw do zachowku

Zachowek to określony procent spadku, który jest gwarantowany prawnie dla niektórych spadkobierców ustawowych. Na przykład, nawet jeśli jest testament mówiący “A dziedziczy cały majątek”, spadkobiercy ustawowi (z wyjątkiem rodzeństwa zmarłego) mogą domagać się pieniędzy odpowiadających zachowkowi, mając pierwszeństwo przed testamentem.

Prawo do żądania pieniędzy odpowiadających zachowkowi nazywane jest roszczeniem o naruszenie zachowku. Roszczenie o naruszenie zachowku odpowiada temu, co wcześniej nazywano roszczeniem o zmniejszenie zachowku. Prawo do roszczenia o zmniejszenie zachowku zostało zastąpione prawem do roszczenia o naruszenie zachowku na mocy nowelizacji prawa spadkowego, która weszła w życie w lipcu 2019 roku (rok 2019 w kalendarzu gregoriańskim).

Przekazanie biznesu niektórym członkom rodziny i zachowek są ze sobą ściśle powiązane. Na przykład, rodzic będący menedżerem firmy przekazuje wszystkie akcje firmy i nieruchomości, takie jak nieruchomości biznesowe, starszemu synowi, który jest następcą, za pomocą testamentu lub darowizny za życia. W takim przypadku, nawet według prawa cywilnego, inni spadkobiercy mogą wykonywać prawo do roszczenia o naruszenie zachowku przeciwko starszemu synowi, który odziedziczył majątek dla firmy.

W przypadku tradycyjnego roszczenia o zmniejszenie zachowku, wykonywanie prawa do roszczenia miało skutek nabycia współwłasności rzeczy (takich jak akcje i nieruchomości), ale po nowelizacji prawa spadkowego, nawet jeśli roszczenie o naruszenie zachowku jest wykonywane, nie wpływa to na prawo własności rzeczy, a wystarczy zapłacić pieniądze odpowiadające zachowkowi.

Jednakże, jeśli osoba, która ma zostać następcą firmy, musi zapłacić znaczną kwotę innym spadkobiercom, może to stanowić poważną przeszkodę dla przetrwania firmy.

Dlatego, jeśli menedżer firmy chce przekazać akcje firmy i nieruchomości biznesowe następcy, zawsze musi podjąć “środki zabezpieczające zachowek”. Istnieje kilka metod zabezpieczenia zachowku, ale najbardziej pewną jest żądanie od spadkobierców ustawowych posiadających prawa do zachowku, aby zrzekli się tych praw za życia.

Zrzeczenie się zachowku za życia wymaga postępowania przed sądem rodzinnym. W tym czasie, czy jest to zrzeczenie się na podstawie prawdziwej woli posiadacza prawa do zachowku jest sprawdzane, więc rodzic będący menedżerem musi dokładnie wyjaśnić posiadaczowi prawa do zachowku konieczność zrzeczenia się i uzyskać jego zgodę.

Ponadto, podczas zrzeczenia się zachowku, sąd rodzinny sprawdza również, czy posiadacz prawa do zachowku otrzymał odszkodowanie odpowiadające zachowkowi. Dlatego też, może być konieczne, aby zapewnić pewne odszkodowanie pieniężne dla posiadacza prawa do zachowku, który zrzeka się, lub pomoc w kosztach edukacji lub ślubu.

Zarządzanie pracownikami

Największym zmartwieniem przy wyborze sukcesji biznesu poprzez M&A może być zatrudnienie pracowników. Przede wszystkim, jednym z powodów, dla których właściciele firm poszukują sukcesji biznesu zamiast zamykania firmy, jest często chęć uniknięcia pozbawienia pracy pracowników, którzy przez wiele lat służyli firmie.

Wpływ M&A na zatrudnienie pracowników zależy od wybranej metody. W przypadku transferu akcji, który jest często stosowany w M&A małych i średnich przedsiębiorstw, nie ma wpływu na umowy o pracę. Nawet jeśli akcjonariusze się zmienią, sama firma nadal będzie istnieć jak dotychczas.

Z drugiej strony, jeśli wybierzesz transfer biznesu, umowy o pracę mogą być dotknięte. Transfer biznesu polega na sprzedaży poszczególnych działalności i aktywów firmy do innej firmy. W związku z tym, aby przenieść relacje kontraktowe do firmy nabywającej, konieczne są indywidualne procedury sukcesji.

To nie jest wyjątek dla umów o pracę, i aby pracownicy mogli nadal być zatrudnieni w firmie nabywającej, konieczne jest ponowne zawarcie umowy o pracę z firmą nabywającą dla każdego pracownika.

W związku z tym, jeśli chcesz chronić zatrudnienie pracowników przy wyborze transferu biznesu, musisz negocjować włączenie następujących punktów do umowy o transferze biznesu:

• Zawarcie nowej umowy o pracę między firmą nabywającą a wszystkimi pracownikami firmy sprzedającej
• Niezmienność warunków zatrudnienia i zakresu obowiązków przez pewien czas po transferze biznesu

Przejście relacji kontraktowych

Jeśli wybierzesz przeniesienie akcji, relacje kontraktowe z kontrahentami będą zasadniczo przejęte, podobnie jak umowy o pracę. Jednakże, w zależności od treści umowy z kontrahentem, może się zdarzyć, że przeniesienie akcji jest określone jako przyczyna rozwiązania umowy. Dlatego też, w procedurze zwanej due diligence (DD), która jest przeprowadzana przed przeniesieniem akcji, konieczne jest zawsze sprawdzenie klauzul umowy z głównymi kontrahentami, z którymi chcesz kontynuować relacje handlowe.

Z drugiej strony, w przypadku przeniesienia przedsiębiorstwa, relacje handlowe ze sprzedającym przedsiębiorstwem nie są oczywiście przejmowane. Relacje handlowe, które chcesz przejąć, muszą być wyraźnie określone w umowie o przeniesienie przedsiębiorstwa między sprzedającym a kupującym, a także musisz uzyskać indywidualną zgodę od kontrahenta.

Podsumowanie

Przypadki wyboru M&A dla sukcesji biznesowej prawdopodobnie będą się zwiększać w przyszłości. W przypadku firm IT, M&A może być również wykorzystywane jako sposób na EXIT dla menedżerów. Szczegółowe wyjaśnienia na temat EXIT poprzez M&A można znaleźć w poniższym artykule.

Aby sukcesja biznesu była udana, zarówno dla sprzedającego, jak i kupującego firmy, ważne jest, aby wcześniej odpowiednio się przygotować. Szczególnie ważne jest przeprowadzenie procedury zwanej due diligence (DD) przed ostatecznym porozumieniem w sprawie przeniesienia.

W ramach due diligence prawnej, która jest częścią due diligence, dokładnie sprawdza się, czy możliwe jest przejęcie głównych relacji handlowych i umów o pracę, oraz czy nie ma ryzyka wystąpienia problemów prawnych związanych z M&A. Wyniki tej due diligence są odzwierciedlane w ostatecznym kontrakcie.

Przeprowadzenie tych procedur szybko i dokładnie może być trudne tylko z zasobami wewnętrznymi firmy. Dlatego, jeśli chcesz przeprowadzić pewną sukcesję biznesu, może być konieczne zwrócenie się do prawnika z bogatym doświadczeniem w prawie korporacyjnym i M&A.