Opcje struktury M&A dla przejęcia aplikacji na smartfony

Każdy przedsiębiorca może mieć chęć “przejęcia” jakiegoś biznesu, który posiada inna firma. “Przejęcie” może brzmieć na dużą skalę, ale to samo dotyczy na przykład kupowania aplikacji na smartfony, stron internetowych, kont na YouTube czy Instagramie, czy postaci Virtual YouTuber. “Chciałbym kupić stronę internetową z dużą liczbą PV, która wydaje się być w stanie generować dochody, jeśli będziemy ją zarządzać” to również rodzaj “przejęcia” lub “M&A”.

Jednak “przejęcie” i “M&A” jako terminy potoczne nie są zawsze jednoznaczne prawnie. Istnieje wiele sposobów, czy “struktur”, aby zrealizować “przejęcie” lub “M&A”. A wybór struktury zależy od różnych indywidualnych okoliczności, takich jak to, czy druga strona to firma czy osoba fizyczna, czy firma posiada inne biznesy, jakie rekompensaty mogą być dostępne, itp.

Tutaj, zakładamy sytuację, w której Spółka A posiada biznes w postaci aplikacji na smartfony B, a Spółka C chce go kupić. Przedstawiamy szczegółowe informacje o strukturach, które mogą być dostępne dla Spółki A i Spółki C, oraz ich zalety i wady. Chociaż przykładem jest “aplikacja na smartfony”, to samo dotyczy stron internetowych, kont na YouTube, czy innych, zasadniczo jest to samo.

Jak przejąć firmę aplikacji

Przeniesienie wszystkich akcji

Jeśli firma A, która jest celem przejęcia, prowadzi jedynie aplikację B i nie prowadzi żadnego innego biznesu, firma C ma możliwość przejęcia wszystkich akcji firmy A. Innymi słowy, zamiast “kupować B”, “przejmują całą firmę A, która jest operatorem B”. Przez przeniesienie wszystkich akcji firmy A, firma C, jako 100% akcjonariusz, może kontrolować firmę A i B, jedyny biznes firmy A.

Aby przeprowadzić przeniesienie wszystkich akcji, firma C zawiera umowę o przeniesienie akcji ze wszystkimi akcjonariuszami firmy A.

Po przeniesieniu akcji, firma A staje się firmą, której jedynym akcjonariuszem jest firma C. Jest to tzw. “całkowicie zależna spółka zależna”.

Fuzja przez przejęcie

Fuzja przez przejęcie to jedna z form “fuzji” między firmami, w której jedna z firm uczestniczących w fuzji przetrwa po fuzji, a wszystkie prawa i obowiązki są przejmowane od innej firmy, która zostaje zlikwidowana w wyniku fuzji. Może to wydawać się nieco skomplikowane, ale w przypadku fuzji, firma A i firma C mogą się połączyć, a tylko firma C (lub firma A) pozostaje jako “fuzja przez przejęcie”, lub firma A i firma C mogą się połączyć w nową firmę, na przykład firmę D, jako “fuzja przez utworzenie nowej firmy”. Oba są jednym z metod “M&A” w ścisłym sensie.

Firma C przejmuje wszystkie prawa i obowiązki firmy A, która zostaje zlikwidowana w wyniku fuzji przez przejęcie. W związku z tym, po fuzji, firma C może wyłącznie prowadzić biznes, w tym aplikację na smartfony B, którą posiadała firma A.

Aby przeprowadzić fuzję przez przejęcie, firma C zawiera umowę o fuzji z firmą A i zasadniczo otrzymuje zgodę poprzez specjalną uchwałę zgromadzenia akcjonariuszy (zgoda co najmniej 2/3 głosów obecnych akcjonariuszy).

Fuzja ma podobne skutki podatkowe i księgowe jak przeniesienie wszystkich akcji, o którym mówiliśmy wcześniej. Na przykład, jeśli firma C jest na plusie, a firma A jest na minusie, po fuzji zyski firmy C są redukowane przez skompensowanie zysków i strat, co skutkuje zmniejszeniem kwoty podatku. Jeśli firma C przeprowadziła wcześniej wspomniane przeniesienie wszystkich akcji i uczyniła firmę A swoją całkowicie zależną spółką zależną, firmy C i A są “konsolidowane”, więc jeśli firma C jest na plusie, a firma A jest na minusie, zyski są również redukowane przez skompensowanie zysków i strat, co skutkuje zmniejszeniem kwoty podatku. Różnica polega na tym, czy “firmy są konsolidowane, pozostając osobne (przeniesienie wszystkich akcji)” czy “firmy stają się jedną, więc oczywiście się kompensują (fuzja przez przejęcie)”.

Wymiana akcji

Wymiana akcji to sytuacja, w której jedna spółka akcyjna (spółka przejmowana) pozwala innej spółce (spółce przejmującej) na nabycie wszystkich jej wyemitowanych akcji. Innymi słowy, spółka przejmująca, czyli firma C, nabywa akcje firmy A, nie za pieniądze, ale za akcje własnej firmy (firmy C).

Jeśli firma C przeprowadzi wymianę akcji na akcje firmy A, może stać się pełnoprawnym spółka matką firmy A. A następnie, podobnie jak w przypadku przeniesienia wszystkich akcji, może kontrolować biznes, w tym aplikację na smartfony B, którą posiada firma A.

Aby przeprowadzić wymianę akcji, firma C zawiera umowę o wymianie akcji z firmą A i zasadniczo otrzymuje zgodę poprzez specjalną uchwałę zgromadzenia akcjonariuszy.

Przeniesienie biznesu

Przeniesienie biznesu to sytuacja, w której firma przenosi “biznes” do innej osoby lub firmy jako transakcję handlową.

“Biznes” oznacza majątek zorganizowany dla określonego celu biznesowego i funkcjonujący jako organiczna całość, a firma przejmująca musi przejąć działalność biznesową. Aplikacja na smartfony jest majątkiem w postaci oprogramowania, a firma przejmująca działa, korzystając z know-how firmy przenoszącej, więc jej przeniesienie jest “przeniesieniem biznesu”.

Aby przenieść cały biznes lub jego istotną część, firma przejmująca C zawiera umowę o przeniesienie biznesu z firmą A. Aby to zrobić, firma przenosząca A musi zasadniczo otrzymać zgodę poprzez specjalną uchwałę zgromadzenia akcjonariuszy. Może to być nieco mylące, ale przeniesienie biznesu to po prostu umowa między firmą A a firmą C o “sprzedaży aplikacji na smartfony B za pieniądze”, czyli rodzaj umowy kupna-sprzedaży. A jeśli przedmiotem sprzedaży jest aplikacja na smartfony B, a nie po prostu rzecz, na przykład jeden komputer, to jest to po prostu umowa kupna-sprzedaży, a nie ma mowy o “uchwałach zgromadzenia akcjonariuszy”. Przeniesienie biznesu to wyjątek od tego. Jeśli firma A sprzedaje całą aplikację na smartfony B, która jest “majątkiem zorganizowanym dla określonego celu biznesowego i funkcjonującym jako organiczna całość”, która jest ważnym majątkiem dla firmy A, do innej firmy, firma A powinna przejść przez uchwałę zgromadzenia akcjonariuszy, aby przeprowadzić taką ważną “umowę kupna-sprzedaży”, czyli przeniesienie biznesu. Nie tylko kwestia uchwały zgromadzenia akcjonariuszy, ale przeniesienie biznesu ma kilka zasad różniących się od zwykłej umowy kupna-sprzedaży, ale pominiemy szczegóły tutaj.

Zalety i wady każdej metody

Przeniesienie wszystkich akcji

Przeniesienie wszystkich akcji to prosta metoda umożliwiająca kontrolę nad firmą poprzez przeniesienie statusu akcjonariusza, jednak decyzja o sprzedaży akcji jest w gestii każdego akcjonariusza firmy A. Dlatego też, jeśli istnieją akcjonariusze firmy A, którzy sprzeciwiają się tej operacji, jej realizacja może być trudna. Ponadto, zawarcie umowy o przeniesienie akcji ze wszystkimi akcjonariuszami może być skomplikowane, jeśli firma A ma wielu akcjonariuszy. Zazwyczaj płatność jest dokonywana gotówką, co oznacza, że firma C musi przygotować znaczną sumę pieniędzy. Jednakże, nawet jeśli istnieją akcjonariusze sprzeciwiający się, firma C nie może stać się akcjonariuszem w 100%, ale jeśli liczba akcji posiadanych przez akcjonariuszy sprzeciwiających się jest niewielka, możliwe jest podejmowanie decyzji dotyczących zarządzania firmą według własnego uznania na walnym zgromadzeniu akcjonariuszy.

Fuzja przez przejęcie

Fuzja przez przejęcie umożliwia pełne przejęcie innej firmy, nawet jeśli istnieją akcjonariusze, którzy się temu sprzeciwiają, pod warunkiem, że zostanie to zatwierdzone przez specjalną uchwałę walnego zgromadzenia akcjonariuszy, a zawarcie umowy może odbyć się między firmami. Innymi słowy, specjalna uchwała walnego zgromadzenia akcjonariuszy jest możliwa, jeśli uzyska poparcie dwóch trzecich wszystkich akcjonariuszy, co oznacza, że możliwe jest przeprowadzenie fuzji sprzecznej z wolą akcjonariuszy, nawet jeśli mniejszość akcjonariuszy jest przeciwna. Ponadto, fuzja polega na tym, że firma C całkowicie przejmuje firmę A, co oznacza, że dla firmy C istnieje “potencjalne ryzyko” związane z innymi aspektami firmy A niż aplikacja mobilna B. Na przykład, firma C może prowadzić inne działalności oprócz działalności związanej z aplikacją mobilną B i może mieć ogromne zobowiązania poza bilansem (zobowiązania, które nie są ujęte w bilansie). Fuzja przez przejęcie to struktura, która “całkowicie przejmuje firmę A, włącznie z takimi zobowiązaniami poza bilansem”. Przed jej realizacją konieczne jest dokładne sprawdzenie, czy nie ma takiego ryzyka.

Wymiana akcji

Wymiana akcji umożliwia pełne przejęcie innej firmy, nawet jeśli istnieją akcjonariusze, którzy się temu sprzeciwiają, pod warunkiem, że zostanie to zatwierdzone przez specjalną uchwałę walnego zgromadzenia akcjonariuszy, a zawarcie umowy może odbyć się między firmami.

Ponadto, nie ma prawnych ograniczeń co do formy zapłaty dla akcjonariuszy stających się pełnymi spółkami zależnymi, może to być gotówka lub inne aktywa, więc nie ma konieczności przygotowywania gotówki, a akcje macierzystej firmy mogą być wydane. Wymiana akcji to struktura, w której firma C czyni firmę A swoją pełną spółką zależną, co w pewnym sensie przypomina przeniesienie wszystkich akcji. W przypadku przeniesienia wszystkich akcji, skład akcjonariuszy firmy C zasadniczo nie zmienia się niezależnie od przeniesienia, ale jeśli akcje firmy C są używane jako zapłata w wymianie akcji, do akcjonariuszy firmy C po wymianie akcji dołączają osoby, które były pierwotnie akcjonariuszami firmy A. Dlatego, z punktu widzenia firmy C, swoboda zarządzania firmą jest ograniczona.

Przeniesienie działalności

Przeniesienie działalności nie polega na przejęciu wszystkich praw i obowiązków, jak w przypadku fuzji przez przejęcie, ale na tym, że firma przenosząca przenosi na drugą stronę wszelkie prawa, które posiada w odniesieniu do danej działalności, a obowiązki są przejmowane przez drugą stronę. Przedmiotem transakcji nie jest “wszystko związane z tą działalnością”, ale “zestaw opisany w załączniku”, który jest konkretnie wymieniony.

W związku z tym, nie ma ryzyka przejęcia zobowiązań poza bilansem czy niepotrzebnej działalności.

Jednakże, w przypadku przeniesienia działalności aplikacji, nie tylko kod źródłowy aplikacji i jego prawa autorskie, ale także aplikacje serwerowe i ich prawa autorskie, prawa do korzystania z usług osób trzecich itp., mogą być trudne do wyodrębnienia jako majątek do przeniesienia, jeśli nie rozumie się oprogramowania, takiego jak aplikacje.

Ponadto, firma A nie może “przenosić” na firmę C obowiązków, które sama ponosi, i musi uzyskać indywidualną zgodę od posiadacza praw, który jest stroną tych obowiązków. “Obowiązki” mogą brzmieć abstrakcyjnie, ale na przykład, jeśli aplikacja mobilna B ma funkcję rejestracji użytkowników, a firma A, jako operator, ma obowiązek świadczenia pewnych usług każdemu użytkownikowi za pośrednictwem aplikacji mobilnej B, zasadniczo firma A musi negocjować indywidualnie z każdym użytkownikiem, mówiąc “operator zmieni się na firmę C, a przyszłe świadczenie usług będzie realizowane przez firmę C, czy to jest w porządku?”. Ta procedura jest bardzo skomplikowana i praktycznie niemożliwa do zrealizowania, dlatego firma A musi z góry przewidzieć możliwość przyszłego przeniesienia działalności i stworzyć regulamin użytkowania itp., które wymagają zgody w takim przypadku.

Zapłata za przeniesienie działalności zazwyczaj jest dokonywana gotówką, co oznacza, że konieczne jest przygotowanie znacznej sumy pieniędzy.

Podsumowanie

Jak wyżej wspomniano, struktura M&A, która polega na “nabywaniu” biznesu, takiego jak aplikacje na smartfony, ma swoje zalety i wady. Aby to zrealizować płynnie, potrzebna jest nie tylko wiedza prawna i ogólna wiedza biznesowa, ale także specjalistyczna wiedza dotycząca konkretnego biznesu, takiego jak aplikacje na smartfony, strony internetowe czy YouTube.