O que são o Direito de Preferência e o Direito de Venda Conjunta estabelecidos no Contrato entre Acionistas Japoneses

O contrato entre acionistas de uma empresa, que pode ser celebrado durante uma fusão e aquisição (M&A), é mais frequentemente estabelecido no momento da fundação da empresa. Especialmente no momento da fundação de uma startup, é comum que os acionistas investidores restrinjam a transferência de ações dos acionistas gestores no contrato entre acionistas, para evitar que os fundadores se retirem da gestão da empresa.

É extremamente importante determinar que tipo de restrição à transferência de ações será estabelecida no contrato entre acionistas. Isto porque, para os investidores, isso leva ao crescimento da empresa através de uma gestão estável e à garantia de oportunidades de “saída”. Por outro lado, para os acionistas gestores, isso leva a uma ampla captação de recursos e à prevenção do fluxo de ações para forças hostis.

Neste artigo, explicaremos sobre o “direito de preferência” e o “direito de venda conjunta”, que são restrições à transferência de ações estabelecidas no contrato entre acionistas.

O que é um Contrato entre Acionistas

Um “Contrato entre Acionistas” é um acordo celebrado entre os acionistas de uma sociedade anónima, que estabelece regras sobre a gestão da empresa e a transferência de ações. No caso de startups, a gestão da empresa é muitas vezes baseada na relação de confiança entre os acionistas, e a quebra dessa confiança ou a mudança de acionistas pode ter um grande impacto na gestão da empresa.

Por isso, é comum que as startups incluam cláusulas no Contrato entre Acionistas que limitam a transferência de ações pelos acionistas gestores.

A necessidade de limitar a transferência de ações pelos acionistas gestores

As startups no momento da fundação não possuem propriedades como garantias, nem vendas ou crédito. Portanto, há um limite para a captação de fundos através de empréstimos bancários. Para expandir rapidamente a empresa desde a sua fundação, é essencial captar fundos de uma ampla gama de fontes, como Venture Capital (VC) e investidores anjo.

Por outro lado, os investidores que se tornam acionistas muitas vezes investem com foco nos recursos humanos dos membros fundadores e nas suas ideias de negócio, e exigem que os acionistas gestores da época da fundação continuem a ter o poder de decisão na gestão da empresa. Se o poder de decisão dos acionistas gestores for enfraquecido pela transferência de ações, ou se a gestão da empresa for transferida para terceiros, a política de gestão pode mudar facilmente e a gestão da empresa pode tornar-se instável.

Os benefícios de limitar a transferência de ações através de um Contrato entre Acionistas

Um Contrato entre Acionistas permite estabelecer regras flexíveis adequadas para a empresa, e pode ser estabelecido apenas com o acordo entre as partes, sem a necessidade de uma resolução da assembleia geral de acionistas.

Em alguns casos, pode ser estabelecida uma cláusula que exige o consentimento de todos ou da maioria dos acionistas investidores para a transferência de ações pelos acionistas gestores. Na prática, existe a possibilidade de que a transferência de ações ocorra por razões inevitáveis, como herança, por isso é comum que sejam estabelecidas restrições indiretas, como o “direito de preferência” ou o “direito de venda conjunta”.

Cláusula de Direito de Preferência em Contratos de Acionistas

O “direito de preferência” refere-se ao direito que permite a outros acionistas comprar ações de forma prioritária, notificando-os antecipadamente sobre a intenção de um acionista transferir suas ações para um terceiro.

Em empresas startup, a cláusula de direito de preferência é geralmente estabelecida com o objetivo de impor restrições à transferência de ações pelos acionistas gestores para os acionistas investidores.

No entanto, também existem casos em que os acionistas gestores impõem restrições à transferência de ações para os acionistas investidores. Como gestor, a razão para isso é que preferem comprar as ações eles próprios em vez de as deixar passar para um terceiro desconhecido.

Especificamente, as seguintes cláusulas são geralmente estabelecidas em contratos de acionistas:

1. Quando um acionista gestor pretende transferir ações para um terceiro, deve notificar o acionista investidor sobre o nome do destinatário, o número de ações a serem transferidas e o preço de transferência.
2. O acionista investidor que recebeu a notificação deve declarar a sua intenção de comprar as ações nas mesmas condições dentro de um determinado período.
3. O acionista gestor deve transferir as ações para o acionista investidor que notificou a sua intenção de compra.
4. O acionista gestor só pode transferir as ações para um terceiro se o acionista investidor não desejar comprar as ações.
5. Se o acionista investidor não desejar comprar as ações e estas forem transferidas para um terceiro, o preço de transferência deve ser pelo menos o preço acordado no ponto 1.

Se houver vários acionistas investidores que desejam transferir ações, geralmente são divididos de acordo com a proporção de ações detidas.

Além do direito de preferência do acionista investidor, também é possível estabelecer no contrato de acionistas que o acionista gestor e outros acionistas investidores podem exercer o direito de preferência quando o acionista investidor deseja transferir ações.

O objetivo de estabelecer uma cláusula de direito de preferência é o seguinte:

• Restringir a transferência de ações e evitar que as ações sejam transferidas para terceiros ou forças hostis
• Aumentar a proporção de ações detidas pelo acionista através da compra de ações

Ao conceder aos acionistas investidores o direito de preferência quando os acionistas gestores transferem ações, é possível evitar que as ações passem para terceiros indesejáveis e, ao comprar ações, os acionistas investidores podem aumentar a sua proporção de ações detidas.

Por outro lado, quando um acionista investidor alcança a saída através da transferência de ações, não há risco, independentemente de quem seja o comprador, por isso também pode conceder o direito de preferência ao acionista gestor.

Para os acionistas gestores, ter o direito de preferência tem a vantagem de evitar que as ações sejam transferidas para outros.

Cláusula de Direito de Venda Conjunta em Contratos entre Acionistas

É possível estabelecer um “Direito de Venda Conjunta” em contratos entre acionistas para limitar a transferência de ações.

O Direito de Venda Conjunta é um direito que permite a um acionista exigir que as suas ações sejam vendidas em conjunto quando outro acionista transfere as suas ações para um terceiro.

Embora o direito de preferência seja concedido tanto a acionistas investidores como a acionistas gestores, geralmente o Direito de Venda Conjunta não é concedido a acionistas gestores.

Os acionistas investidores investem na empresa com o objetivo de esperar pelo crescimento da empresa por um certo período de tempo e realizar lucros através da transferência de ações. Portanto, é necessário garantir oportunidades de transferência de ações para acionistas investidores, estabelecendo o Direito de Venda Conjunta.

Por outro lado, o objetivo dos acionistas gestores não é a realização de lucros, mas o crescimento da empresa. Portanto, não há necessidade de conceder o Direito de Venda Conjunta aos acionistas gestores.

Para garantir oportunidades de saída para acionistas minoritários, geralmente são estabelecidas as seguintes cláusulas nos contratos entre acionistas:

• Quando um acionista majoritário transfere todas ou parte das suas ações para um terceiro, deve notificar os acionistas minoritários do nome do destinatário da transferência, o número de ações a serem transferidas, o preço por ação, etc. (Notificação de Condições de Transferência)
• Os acionistas minoritários podem exigir ao acionista majoritário que transfira as suas ações em conjunto nas condições indicadas na Notificação de Condições de Transferência
• Se um acionista minoritário exercer o Direito de Venda Conjunta, o acionista majoritário não pode vender apenas as suas próprias ações

Além disso, é necessário especificar claramente o alcance das ações, quem pode exercer e contra quem pode ser exercido.

• Alcance das ações que podem reivindicar o Direito de Venda Conjunta
• Quem pode exercer o Direito de Venda Conjunta
• Contra quem o Direito de Venda Conjunta pode ser exigido

O acionista majoritário vende as suas ações através de sua própria rota quando a empresa cresce acima de um certo nível e realiza lucros ao sair. No entanto, os acionistas minoritários que não têm uma rota de venda podem ser deixados para trás com ações de baixa liquidez em uma empresa não listada. Quando o acionista majoritário sai e a empresa controladora ou a política de gestão muda, os acionistas minoritários também gostariam de recuperar o capital investido através da venda de ações.

Garantir oportunidades de saída para acionistas minoritários, estabelecendo uma cláusula de Direito de Venda Conjunta, leva ao benefício de tornar mais fácil para vários investidores investirem em startups.

No entanto, se uma cláusula de Direito de Venda Conjunta for estabelecida em um contrato entre acionistas, a política de gestão pode mudar facilmente devido à fluidez da estrutura acionária, e a gestão da empresa pode se tornar instável. Além disso, o acionista majoritário pode considerar reter o investimento, considerando o risco de reduzir o número de ações que pode vender.

Se deve ou não estabelecer uma cláusula de Direito de Venda Conjunta deve ser cuidadosamente considerado comparando os méritos e deméritos.

Resumo: Consulte um advogado sobre o contrato entre acionistas

O objetivo de estabelecer cláusulas de “direito de preferência” e “direito de venda conjunta” num contrato entre acionistas é o seguinte:

• Ampliar a possibilidade de captação de recursos para startups
• Prevenir a fuga de ações para terceiros ou forças hostis
• Impedir que os acionistas gestores se afastem da gestão da empresa
• Aumentar a proporção de ações próprias dos acionistas investidores

As restrições à transferência de ações estabelecidas no contrato entre acionistas são um dos pontos importantes na decisão de investir em startups por parte de VC (Venture Capital) ou investidores anjo.

Em alguns casos, os investidores podem hesitar em investir devido à preocupação de que as oportunidades de transferência de ações sejam limitadas.

Para restringir a transferência de ações estabelecendo cláusulas de “direito de preferência” e “direito de venda conjunta” no contrato entre acionistas, é necessário conhecimento especializado. Recomendamos que você obtenha conselhos de um advogado especialista ao elaborar um contrato entre acionistas.

Apresentação das medidas adotadas pelo nosso escritório

O Escritório de Advocacia Monolith é um escritório de advocacia com alta especialização em IT, especialmente na intersecção entre a Internet e a lei. No nosso escritório, lidamos com uma grande quantidade de assuntos legais relacionados com ações, incluindo M&A que envolve a transferência de negócios, aumento de capital por alocação a terceiros, emissão de opções de ações, aquisição de gestão (MBO), estabelecimento de JV, entre outros. Também lidamos com a resolução de disputas relacionadas a estes assuntos. Por favor, consulte abaixo para mais detalhes.

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