O que é a atividade de custódia? Explicação sobre a regulamentação dos operadores de câmbio de criptoativos
A “moeda virtual” foi renomeada para “criptoativo” de acordo com a revisão da Lei de Liquidação de Fundos (Lei Japonesa de Liquidação de Fundos) implementada em 2020. As corretoras de criptoativos (bolsas de valores, casas de câmbio, etc.) são obrigadas a se registrar, tal como as instituições financeiras, e estão sujeitas a várias regulamentações.
Além disso, com a popularização dos criptoativos, surgiram vários serviços de carteira que realizam “operações de custódia”, que armazenam e gerenciam esses criptoativos. Que tipo de regulamentações se aplicam a esses operadores de custódia?
Neste artigo, explicaremos em detalhe o que são as operações de custódia de criptoativos e as regulamentações legais aplicáveis às corretoras de criptoativos, incluindo os operadores de custódia.
O que são Ativos Criptográficos (Moedas Virtuais)
Em primeiro lugar, o que são “ativos criptográficos”?
Os ativos criptográficos são definidos na Lei Japonesa de Serviços de Pagamento (Lei de Serviços de Pagamento, Artigo 2, Parágrafo 5) da seguinte forma:
- Valor patrimonial com todas as seguintes características:
- Pode ser usado para pagamento a uma pessoa não especificada e pode ser trocado reciprocamente com moeda legal com uma pessoa não especificada
- É registado eletronicamente e pode ser transferido
- Não é moeda legal nem um ativo denominado em moeda legal
- Valor patrimonial que pode ser trocado reciprocamente com o acima mencionado 1 com uma pessoa não especificada
- Não é algo que representa o “direito de transferência de registro eletrônico” definido no Artigo 2, Parágrafo 3 da Lei Japonesa de Instrumentos Financeiros e Câmbio
Além disso, o “direito de transferência de registro eletrônico” refere-se a tokens de segurança que digitalizam direitos de beneficiários de confiança e esquemas de investimento coletivo, etc., entre os direitos de representação de títulos de valor transferíveis eletronicamente (tokens de segurança emitidos usando tecnologia blockchain).
Os ativos criptográficos têm aspectos como meio de pagamento e como objeto de investimento. Os ativos criptográficos como meio de pagamento estão sujeitos à regulamentação da Lei de Serviços de Pagamento, e os ativos criptográficos como objeto de investimento estão sujeitos à regulamentação da Lei de Instrumentos Financeiros e Câmbio.
O que é a atividade de custódia de ativos criptográficos (moedas virtuais)
“Custódia” é um termo financeiro e de valores mobiliários que se refere à gestão de valores mobiliários. A atividade de custódia de ativos criptográficos refere-se à gestão de ativos criptográficos em nome de terceiros como parte de uma atividade comercial. Isso inclui a oferta de um sistema chamado “carteira”, que permite aos usuários gerir os seus ativos criptográficos, que também é considerada uma atividade de custódia.
Com a revisão da Lei de Serviços de Pagamento (Lei Japonesa de Serviços de Pagamento) implementada em 2020, esta atividade de custódia também passou a ser incluída no “negócio de troca de ativos criptográficos”. A Lei de Serviços de Pagamento define o negócio de troca de ativos criptográficos como a realização das seguintes ações como um negócio (Artigo 2, Parágrafo 7 da Lei de Serviços de Pagamento).
- Compra e venda de ativos criptográficos ou troca com outros ativos criptográficos
- Intermediação, corretagem ou agência do item 1
- Gestão do dinheiro do usuário em relação às ações dos itens 1 e 2
- Gestão de ativos criptográficos em nome de terceiros (ou seja, atividade de custódia)
Como resultado, as empresas que realizam atividades de custódia também precisam se registrar como um negócio de troca de ativos criptográficos e estão sujeitas a várias regulamentações.
Três Regulamentos para Operadores de Troca de Criptoativos
Os operadores de custódia que se limitam apenas à gestão de criptoativos também se enquadram na categoria de “Operadores de Troca de Criptoativos” sob a Lei Japonesa de Serviços de Pagamento, e estão sujeitos a obrigações de registo e a várias regulamentações. Aqui, explicaremos as regulamentações aplicáveis aos operadores de troca de criptoativos.
Regulamentos de Publicidade e Solicitação por Operadores de Troca de Criptoativos
Quando os operadores de troca de criptoativos fazem publicidade sobre as suas operações de troca de criptoativos, devem exibir as seguintes informações (Artigo 63-9-2 da Lei Japonesa de Serviços de Pagamento, Artigo 18 do Decreto do Gabinete sobre Operadores de Troca de Criptoativos).
- Nome comercial do operador de troca de criptoativos, o facto de ser um operador de troca de criptoativos, número de registo
- O facto de que os criptoativos não são moeda nacional nem moeda estrangeira
- Se houver risco de perda devido a flutuações no valor dos criptoativos, esse facto e a razão para isso
- O facto de que os criptoativos só podem ser usados para pagamento se houver consentimento da pessoa que recebe o pagamento
Além disso, as seguintes ações são proibidas ao fazer publicidade ou ao celebrar um contrato de troca de criptoativos (Artigo 63-9-3 da Lei Japonesa de Serviços de Pagamento).
- Fazer representações falsas ou representações que possam enganar a outra parte sobre a natureza dos criptoativos
- Fazer representações que promovam a compra e venda de criptoativos ou a troca com outros criptoativos, não com o objetivo de usá-los como meio de pagamento, mas principalmente para obter lucro
- Atos que possam prejudicar a proteção dos usuários de operações de troca de criptoativos ou a execução adequada e segura das operações de troca de criptoativos
Medidas Relacionadas à Proteção do Usuário
Os operadores de troca de criptoativos devem fornecer informações sobre a natureza dos criptoativos e o conteúdo do contrato para proteger os usuários, e devem tomar as medidas necessárias para garantir a proteção dos usuários e a execução adequada e segura das operações (Artigo 63-10 da Lei Japonesa de Serviços de Pagamento).
Obrigação de Preservar os Ativos do Usuário
Para se preparar para a perda de criptoativos do usuário ou a falência do operador de troca de criptoativos, os operadores de troca de criptoativos têm principalmente a seguinte obrigação de preservar os ativos do usuário.
Confiança do Dinheiro do Usuário
Os operadores de troca de criptoativos devem gerir o dinheiro confiado pelos usuários separadamente do seu próprio dinheiro e confiá-lo a uma empresa de confiança (Artigo 63-11, parágrafo 1, da Lei Japonesa de Serviços de Pagamento).
Gestão Separada dos Criptoativos do Usuário
Os operadores de troca de criptoativos devem gerir os criptoativos confiados pelos usuários separadamente dos seus próprios criptoativos. Além disso, os criptoativos dos usuários devem ser geridos por um método de gestão de alta segurança definido por decreto do Gabinete (Artigo 63-11, parágrafo 2, da Lei Japonesa de Serviços de Pagamento).
Especificamente, as informações necessárias para transferir os criptoativos do usuário (chaves privadas) devem ser geridas gravando-as em dispositivos eletrónicos que não estão constantemente conectados à Internet (carteiras frias) ou por outras medidas de gestão de segurança técnica equivalentes.
No entanto, para a conveniência do usuário, é permitido gerir até 5% do total de criptoativos do usuário (em valor convertido em ienes) por métodos que não sejam carteiras frias ou outros métodos de gestão de alta segurança (gestão por carteiras quentes, etc.).
Manutenção de Criptoativos de Garantia de Cumprimento
Como mencionado acima, é permitido aos operadores de troca de criptoativos gerir uma parte dos criptoativos confiados por métodos que não sejam “métodos de gestão de alta segurança”, como carteiras quentes. No entanto, se esses criptoativos forem perdidos, pode haver um risco de não poder cumprir a obrigação de reembolsar os usuários.
Portanto, os operadores de troca de criptoativos são obrigados a manter criptoativos do mesmo tipo e quantidade que os criptoativos geridos por métodos que não sejam de alta segurança (chamados de “criptoativos de garantia de cumprimento”) como seus próprios criptoativos e a geri-los separadamente dos seus próprios criptoativos (Artigo 63-11-2 da Lei Japonesa de Serviços de Pagamento).
Direito de Pagamento Prioritário para Criptoativos Depositados e Criptoativos de Garantia de Cumprimento
Os usuários têm o direito de solicitar a devolução de criptoativos aos operadores de troca de criptoativos. Para os criptoativos depositados e os criptoativos de garantia de cumprimento que os operadores de troca de criptoativos gerem separadamente, os usuários podem receber o pagamento antes de outros credores (Artigo 63-11-2 da Lei Japonesa de Serviços de Pagamento).
Outras Regulamentações para Operadores de Troca de Criptoativos
Além disso, os operadores de troca de criptoativos têm as seguintes obrigações sob a Lei Japonesa de Prevenção da Transferência de Lucros Criminosos para prevenir a lavagem de dinheiro e outros crimes, além das regulamentações estabelecidas na Lei Japonesa de Serviços de Pagamento.
- Verificação da identidade do usuário e manutenção de registos
- Criação e manutenção de registos de transações
- Notificação à Agência de Serviços Financeiros sobre transações suspeitas
É possível evitar o registo como operador de troca de ativos criptográficos?
Além das várias regulamentações aplicáveis aos operadores de troca de ativos criptográficos, para se registar como tal, é necessário ter uma base patrimonial (um capital mínimo de 10 milhões de ienes e um valor líquido positivo, entre outros requisitos), bem como um sistema adequado e seguro para a operação de troca de ativos criptográficos.
Para os operadores que apenas realizam serviços de custódia, e não operam bolsas ou plataformas de troca de ativos criptográficos, estas regulamentações podem ser um grande fardo e um obstáculo à entrada no mercado.
Por outro lado, é possível lidar com os ativos criptográficos dos utilizadores sem a necessidade de se registar como operador de troca de ativos criptográficos.
Num comentário público da Agência de Serviços Financeiros Japonesa, está escrito o seguinte sobre o requisito de “gerir ativos criptográficos em nome de terceiros”, que está incluído no âmbito dos operadores de troca de ativos criptográficos:
Embora deva ser julgado substancialmente de acordo com a realidade de cada caso individual, se o operador apenas detém uma parte da chave privada necessária para transferir os ativos criptográficos do utilizador, e não pode transferir os ativos criptográficos do utilizador apenas com a chave privada que detém, considera-se que o operador não está numa posição de poder transferir ativamente os ativos criptográficos do utilizador. Portanto, basicamente, não se considera que corresponda ao “gerir ativos criptográficos em nome de terceiros” estipulado no Artigo 2, Parágrafo 7, Item 4 da Lei Japonesa de Serviços de Pagamento.
Resultados dos comentários públicos sobre o projeto de decreto e ordem do gabinete relacionados à emenda da Lei de Serviços de Pagamento, etc. no primeiro ano da era Reiwa (2019) (Anexo 1)[ja]No.10～12
Portanto, se o operador não pode transferir os ativos criptográficos do utilizador apenas com a chave privada que detém, não se considera que seja um operador de troca de ativos criptográficos.
Além disso, se a chave privada detida pelo operador estiver encriptada e o operador não detiver as informações necessárias para desencriptar a chave privada, mesmo que detenha todas as chaves privadas que podem transferir os ativos criptográficos do utilizador, não se considera que corresponda ao “gerir ativos criptográficos em nome de terceiros”.
Assim, se o modelo de negócio for concebido de forma a não se enquadrar como operador de troca de ativos criptográficos, é possível evitar o registo como tal.
Resumo: Serviços de Custódia de Ativos Criptográficos (Moedas Virtuais)
Os prestadores de serviços de custódia, como os serviços de carteira de ativos criptográficos, estão sujeitos a várias regulamentações, incluindo a obrigação de registo e regulamentos sobre publicidade, bem como medidas para a proteção dos utilizadores, uma vez que se enquadram na categoria de negócios de troca de ativos criptográficos. No entanto, se a chave privada detida pelo operador não for suficiente para transferir os ativos criptográficos do utilizador, não será considerado um negócio de troca de ativos criptográficos e, portanto, não estará sujeito à obrigação de registo e regulamentação.
Embora a decisão varie de caso para caso, é possível evitar a obrigação de registo e várias regulamentações dependendo do design do modelo de negócio. Recomendamos que consulte um advogado especializado em ativos criptográficos para determinar a aplicabilidade dos serviços de custódia e a necessidade de registo no negócio de troca de ativos criptográficos.
Apresentação das medidas tomadas pelo nosso escritório
Como advogados consultores de empresas que operam bolsas de criptoativos, auditores, na elaboração de white papers para ICOs, revisões baseadas em perspectivas legais, entre outros, lidamos com todos os aspectos dos serviços jurídicos relacionados a criptoativos.
Category: IT
