Pontos de verificação do 'Contrato SES' para evitar a 'Disfarce de Despacho
O contrato SES desempenha um papel importante na indústria de TI no Japão para resolver a escassez de engenheiros de TI.
No entanto, dependendo do conteúdo do contrato SES, existe a possibilidade de ser considerado como um despacho disfarçado.
Portanto, neste artigo, para engenheiros e empresas que estão a pensar em celebrar um contrato SES, explicaremos o que deve ser observado no contrato SES para evitar ser considerado um despacho disfarçado.
O que é um Contrato SES
O Contrato SES é uma sigla para ‘System Engineering Service’. Refere-se a um contrato de negócios de apoio de pessoal em que uma empresa que fornece SES (doravante denominada ‘Empresa Fornecedora de SES’) envia um engenheiro específico para uma empresa cliente (doravante denominada ‘Empresa Cliente’).
Em termos concretos, o engenheiro fornece serviços à Empresa Cliente e a Empresa Fornecedora de SES recebe uma remuneração da Empresa Cliente como contrapartida por esses serviços.
A natureza jurídica do contrato SES
Existem duas perspectivas sobre a natureza jurídica do contrato SES: uma que o considera um contrato de empreitada e outra que o considera um contrato de mandato.
Há várias diferenças entre um contrato de empreitada e um contrato de mandato, mas a principal diferença reside no facto de se o objetivo é a conclusão de um trabalho ou a execução de um serviço.
Os contratos SES são geralmente destinados à execução de um serviço, e por isso, na maioria dos casos, são considerados como tendo a natureza de um contrato de mandato.
Problemas com o Contrato SES
Um dos problemas com o contrato SES é a possibilidade de ser considerado um contrato ilegal, devido à sua caracterização como uma “disfarce de subcontratação”.
Um “disfarce de subcontratação” no contrato SES refere-se a situações em que, apesar de aparentemente ser um contrato SES, é considerado na prática como uma subcontratação de trabalhadores.
Para realizar legalmente a subcontratação de trabalhadores, é necessário obter uma permissão para tal.
A permissão para a subcontratação de trabalhadores é regulamentada pelo Artigo 5 da Lei Japonesa de Proteção e Operação Adequada dos Trabalhadores Subcontratados (doravante denominada “Lei de Subcontratação de Trabalhadores”).
Artigo 5 – Qualquer pessoa que pretenda realizar a subcontratação de trabalhadores deve obter a permissão do Ministro do Trabalho e Bem-Estar Social.
(Permissão para a Subcontratação de Trabalhadores)
2 – Aqueles que pretendem obter a permissão mencionada no parágrafo anterior devem submeter ao Ministro do Trabalho e Bem-Estar Social um pedido contendo os seguintes itens:
1 – Nome ou denominação e endereço, e no caso de uma pessoa jurídica, o nome do seu representante
2 – No caso de uma pessoa jurídica, o nome e endereço dos seus diretores
3 – Nome e localização do local de trabalho onde a subcontratação de trabalhadores será realizada
4 – Nome e endereço do responsável pela subcontratação, que será nomeado de acordo com o Artigo 36
3 – O pedido mencionado no parágrafo anterior deve ser acompanhado de um plano de negócios para cada local de trabalho onde a subcontratação de trabalhadores será realizada, bem como outros documentos especificados por portaria do Ministério do Trabalho e Bem-Estar Social.
4 – O plano de negócios mencionado no parágrafo anterior deve incluir, de acordo com as disposições do Ministério do Trabalho e Bem-Estar Social, o número de trabalhadores subcontratados, o valor das taxas relacionadas à subcontratação de trabalhadores e outros assuntos relacionados à subcontratação de trabalhadores.
5 – O Ministro do Trabalho e Bem-Estar Social, ao conceder a permissão mencionada no parágrafo 1, deve previamente ouvir a opinião do Conselho de Política Laboral.
No caso de um “disfarce de subcontratação”, como o contrato é celebrado como um contrato SES, pode haver casos em que a permissão para a subcontratação de trabalhadores não foi obtida, e nesses casos, o contrato SES é considerado um contrato ilegal.
Além disso, para os engenheiros, eles podem ser forçados a celebrar um contrato de trabalho instável com a empresa fornecedora do SES, que se baseia numa subcontratação ilegal disfarçada, o que pode levar a situações em que os engenheiros fornecem os seus serviços em condições inadequadas.
Portanto, devido aos vários problemas que podem surgir quando é considerado um “disfarce de subcontratação”, é necessário ter cuidado para evitar que o contrato SES seja considerado como tal.
Pontos de Verificação do Contrato SES
A seguir, explicaremos quais pontos devem ser observados para evitar ser considerado um despacho disfarçado em relação às disposições específicas no contrato SES.
O parágrafo 1 do Artigo 4 do Regulamento de Execução da Lei de Estabilidade do Emprego abaixo é uma disposição sobre subcontratação disfarçada, mas é referência para determinar se é um despacho disfarçado ou não.
Artigo 4 – Aqueles que fornecem trabalhadores e os fazem trabalhar sob as ordens de terceiros (excluindo aqueles que realizam o negócio de despacho de trabalhadores estipulado no item 3 do Artigo 2 da Lei sobre a Garantia da Operação Apropriada do Negócio de Despacho de Trabalhadores e a Proteção dos Trabalhadores Despachados (Lei nº 88 de 1985 (Ano Showa 60). Aquiinafter referido como “Lei de Despacho de Trabalhadores”.)) são considerados como aqueles que realizam o negócio de fornecimento de trabalhadores de acordo com a disposição do parágrafo 7 do Artigo 4 da Lei, exceto nos casos em que todos os itens a seguir se aplicam, mesmo que a forma do contrato seja um contrato de subcontratação.
(Assuntos relacionados ao Artigo 4 da Lei)
1. Aquele que assume toda a responsabilidade financeira e legal como empregador pela conclusão do trabalho.
2. Aquele que supervisiona os trabalhadores envolvidos no trabalho.
3. Aquele que assume todas as obrigações estipuladas por lei para os trabalhadores envolvidos no trabalho como empregador.
4. Aquele que usa materiais, equipamentos e ferramentas (excluindo ferramentas simples necessárias para o trabalho.) fornecidos por si mesmo, ou realiza trabalhos que requerem materiais, suprimentos necessários para o trabalho, ou planejamento ou habilidades técnicas especializadas ou experiência especializada, e não apenas fornece força de trabalho física.
Especificamente, os seguintes elementos são usados para determinar se é um despacho disfarçado ou não.
① A quem pertence a responsabilidade financeira e legal
② Quem tem autoridade de supervisão sobre o engenheiro
③ Quem assume as obrigações do empregador para com o engenheiro
④ Quem prepara os equipamentos e materiais necessários para o trabalho
Sobre a cláusula ①
Em relação ao ①, no contrato SES, é necessário que a entidade que assume a responsabilidade financeira e legal seja a empresa fornecedora de SES, e não a empresa cliente.
Em termos de responsabilidade financeira, é exigido que todos os fundos necessários para o processamento do trabalho sejam adquiridos e pagos sob a responsabilidade da própria empresa fornecedora de SES.
Portanto, é necessário ter uma disposição no contrato SES que estipule claramente que a empresa fornecedora de SES assumirá a responsabilidade financeira necessária para o trabalho.
Além disso, em termos de responsabilidade legal, a empresa fornecedora de SES deve assumir a responsabilidade estipulada no Código Civil, Código Comercial e outras leis para o processamento do trabalho.
Portanto, é importante ter uma disposição no contrato SES que estipule claramente que a empresa fornecedora de SES assumirá a responsabilidade legal.
Sobre a cláusula ②
Em relação ao ②, é necessário deixar claro que a autoridade de supervisão sobre o engenheiro pertence à empresa fornecedora de SES, e não à empresa cliente.
Especificamente, pode-se considerar a inclusão de uma cláusula que estipule que a empresa fornecedora de SES realizará por si mesma a gestão e outras instruções relacionadas ao método de execução do trabalho do engenheiro e a gestão e outras instruções relacionadas à avaliação do desempenho do trabalho do engenheiro.
Além disso, pode-se considerar a inclusão de uma cláusula que estipule que a empresa fornecedora de SES realizará por si mesma a gestão e outras instruções relacionadas ao horário de início e término do trabalho do engenheiro, tempo de descanso, dias de folga, férias, etc., e a gestão e outras instruções no caso de prolongar o horário de trabalho do engenheiro ou fazer o engenheiro trabalhar em dias de folga.
Além disso, pode-se considerar a inclusão de uma cláusula que estipule que a empresa fornecedora de SES realizará por si mesma a gestão e outras instruções relacionadas às questões de disciplina no serviço do engenheiro e a decisão e alteração da disposição dos trabalhadores.
Sobre a cláusula ③
Em relação ao ③, é necessário deixar claro que a empresa fornecedora de SES, e não a empresa cliente, assume as obrigações do empregador para com o engenheiro.
O empregador tem várias obrigações para com o trabalhador, mas uma obrigação importante é, por exemplo, a obrigação de pagar salários.
Além disso, a responsabilidade de considerar a saúde do engenheiro também está incluída na responsabilidade do empregador, por isso pode-se considerar a inclusão de uma cláusula que obrigue o engenheiro a fazer exames de saúde regulares.
Sobre a cláusula ④
Em relação ao ④, pode-se considerar a inclusão de uma cláusula que estipule que a empresa fornecedora de SES preparará e adquirirá os equipamentos e materiais necessários para o trabalho.
https://monolith.law/corporate/ses-contract-notes-explanation[ja]
É importante criar um sistema que não seja considerado como subcontratação disfarçada
Em contratos SES, mesmo que sejam estabelecidas cláusulas para evitar ser considerado como subcontratação disfarçada, se a operação real for considerada como subcontratação disfarçada, as cláusulas do contrato SES podem tornar-se inúteis.
Portanto, é importante criar um sistema onde a operação de acordo com o contrato SES, que tem cláusulas estabelecidas para evitar ser considerado como subcontratação disfarçada, seja realizada, por exemplo, fornecendo treinamento aos funcionários e estabelecendo regulamentos internos.
Além disso, não apenas nas cláusulas do contrato SES, mas também no contrato de trabalho que a empresa fornecedora de SES celebra com o engenheiro, é necessário ter cláusulas que evitem ser considerado como subcontratação disfarçada.
Resumo
Acima, explicamos os pontos a ter em atenção num contrato SES para evitar a falsa subcontratação.
Em relação ao problema da falsa subcontratação em contratos SES, não só é necessário conhecimento em IT, mas também em direito laboral. Recomendamos que os engenheiros e empresas que estão a considerar celebrar um contrato SES consultem um advogado com conhecimento especializado.
Apresentação das medidas adotadas pelo nosso escritório
O escritório de advocacia Monolis é especializado em IT, particularmente na intersecção entre a Internet e a lei. A utilização segura de contratos SES requer uma verificação legal indispensável. No nosso escritório, realizamos revisões para uma variedade de casos, desde empresas listadas na Primeira Seção da Bolsa de Valores de Tóquio (Japanese Tōshō Prime) até startups. Se tiver problemas com o contrato, consulte o artigo abaixo.
Category: IT
Tag: ITSystem Development
