O que são as cláusulas sobre a gestão da empresa em contratos de investimento?

Vários termos são estabelecidos no conteúdo de um contrato de investimento, e podem ser estabelecidos termos relacionados à gestão da empresa. Os termos relacionados à gestão da empresa, do ponto de vista do investidor, têm o objetivo de garantir que a empresa conduza uma operação de negócios saudável para aumentar a eficiência do sucesso do investimento e compreender adequadamente a situação da empresa que é objeto do investimento, construindo um sistema para tomar medidas adequadas como operador do fundo.

Os termos relacionados à gestão da empresa incluem muitos termos importantes tanto para as startups que recebem investimentos quanto para os investidores, como os fundos de capital de risco (VC). Portanto, neste artigo, explicaremos os termos relacionados à gestão da empresa em contratos de investimento.

Cláusulas sobre a gestão da empresa em contratos de investimento

Em contratos de investimento, as seguintes cláusulas podem ser consideradas em relação à gestão da empresa:

1. Cláusula sobre o dever de esforço para a listagem em bolsa
2. Cláusula sobre o uso dos fundos
3. Cláusula sobre a nomeação de diretores e observadores
4. Cláusula sobre compromissos
5. Cláusula sobre notificação e aprovação prévia por parte dos investidores em relação a assuntos importantes
6. Cláusula sobre notificação posterior aos investidores
7. Cláusula sobre a dedicação à gestão

Cláusula sobre o Dever de Esforço para a Oferta Pública Inicial

Investidores como os fundos de capital de risco (VCs), ao investirem, precisam buscar um retorno sobre o investimento. Além disso, para os VCs que gerem fundos e, portanto, detêm o capital de outros investidores, é necessário investir em situações onde se espera um retorno.

Assim, pode-se considerar a definição de cláusulas sobre quando a empresa pretende fazer a oferta pública inicial (IPO) e se a empresa pode operar adequadamente em direção à IPO. Nos contratos de investimento, isso é geralmente estabelecido como uma cláusula chamada “Dever de Esforço para a Oferta Pública Inicial”. No entanto, este dever de esforço é frequentemente estabelecido como um “dever de esforço”.

Contudo, mesmo sendo um “dever de esforço”, se a empresa negligenciar os esforços para a IPO, isso será uma violação do contrato de investimento, portanto, a empresa deve fazer um esforço sincero para a IPO. Além disso, em alguns casos, não é um dever de esforço, mas é claramente definido como uma obrigação contratual, e se violado, pode surgir uma obrigação de compra de ações. Portanto, é necessário verificar cuidadosamente se é apenas um dever de esforço ou se é claramente definido como uma obrigação contratual.

Além disso, também é possível que os VCs obtenham retorno através de fusões e aquisições (M&A), portanto, além da IPO, cláusulas sobre o momento da saída, incluindo M&A, também podem ser estabelecidas. Nesse caso, será necessário definir no contrato de investimento a cláusula sobre o acordo do momento da saída e a cláusula sobre o dever de esforço para a saída.

A seguir, um exemplo de cláusula de Dever de Esforço para a Oferta Pública Inicial.

Artigo ○ (Oferta Pública de Ações)

O segundo partido deve fazer o máximo esforço para listar ou registrar as suas ações no mercado de ações público, que é aprovado pelo primeiro partido, no menor tempo possível (doravante denominado “oferta pública”) e deve tomar todas as medidas razoáveis necessárias para a oferta pública, de acordo com o conselho do primeiro partido.

Cláusula sobre o uso de fundos

Quando empresas emergentes, entre outras, levantam fundos, não o fazem sem um propósito, mas sim em relação a uma necessidade específica de fundos. Os investidores, como os VC, consideram a necessidade de investimento e o montante necessário para investir, enquanto respondem à necessidade específica de fundos das empresas emergentes, entre outras.

Portanto, uma cláusula sobre o uso de fundos pode ser estabelecida no conteúdo do contrato de investimento. No caso da cláusula sobre o uso de fundos, se o uso dos fundos estiver mais ou menos definido, mas não especificamente definido, será estabelecido de forma abstrata, como “fundos operacionais gerais relacionados a ○○”.

Por outro lado, se o uso dos fundos estiver especificamente definido até ao detalhe, será estabelecido de forma específica, como “implementação de um sistema para ○○”. É necessário confirmar adequadamente a cláusula sobre o uso de fundos entre os investidores, como os VC, e as empresas emergentes, entre outras, e estabelecê-la como conteúdo do contrato de investimento.

Cláusulas sobre a nomeação de diretores e observadores

É possível que os VC, entre outros, para supervisionar as decisões das empresas de arranque e para obter informações internas dessas empresas, nomeiem membros da sua própria organização como diretores dessas empresas de arranque ou os enviem como observadores. Para mais informações sobre as cláusulas relativas à nomeação de diretores e observadores, consulte o artigo abaixo.

https://monolith.law/corporate/clause-dispatching-of-company-executives[ja]

Cláusulas sobre Compromissos

Os contratos de investimento podem incluir cláusulas sobre compromissos. O principal objetivo dessas cláusulas é garantir que a empresa opere de forma adequada para possibilitar ações como a listagem em bolsa, e assegurar que os VC’s e outros tenham oportunidades adequadas para coletar informações. Especificamente, as cláusulas de compromisso nos contratos de investimento podem ser estabelecidas para os seguintes assuntos:

Manutenção da adequação dos livros contábeis

Quando uma startup ou similar visa a listagem em bolsa, é necessário que os livros contábeis sejam adequados. Portanto, pode haver uma cláusula estabelecendo que a startup se compromete a manter a adequação dos seus livros contábeis.

Manutenção da adequação das transações realizadas por diretores e partes relacionadas

No exame de listagem de uma startup ou similar, as transações realizadas por partes relacionadas são, em princípio, sujeitas a divulgação, e a sua adequação é objeto do exame de listagem. Portanto, pode haver uma cláusula estabelecendo que os diretores e partes relacionadas se comprometem a manter a adequação das suas transações.

Resposta a perguntas de investidores como VC’s e divulgação de informações de startups para investidores

Do ponto de vista externo de um investidor, nem sempre é fácil entender completamente a situação interna de uma startup. Portanto, pode haver uma cláusula estabelecendo que, se houver perguntas dos investidores, a startup se compromete a responder a essas perguntas. Além disso, pode haver uma cláusula estabelecendo que a startup se compromete a divulgar informações aos investidores como VC’s.

Manutenção da adequação dos documentos contábeis e declarações fiscais

Quando uma startup ou similar visa a listagem em bolsa, também é necessário que os documentos contábeis e as declarações fiscais sejam adequados. Portanto, pode haver uma cláusula estabelecendo que a startup se compromete a manter a adequação dos seus documentos contábeis e declarações fiscais.

Conteúdo do plano de negócios e submissão do plano de negócios

As empresas operam com base em planos de negócios, por isso é natural que um plano de negócios seja bem elaborado e que a operação do negócio seja realizada de acordo com ele. Portanto, pode haver uma cláusula estabelecendo que o plano de negócios é adequado e que a startup se compromete a submeter o plano de negócios aos VC’s.

Não ter relação com forças anti-sociais

Se houver uma relação com forças anti-sociais, não só não será possível listar a empresa, como também haverá riscos de reputação e, em alguns casos, a possibilidade de envolvimento em atividades ilegais, o que seria fatal para a startup. Portanto, pode haver uma cláusula estabelecendo que a startup se compromete a não ter relação com forças anti-sociais.

Cumprimento de leis, estatutos, regras internas e outros assuntos relacionados à conformidade

Se uma startup violar a conformidade, os VC’s podem, mesmo sem uma disposição no contrato de investimento, reivindicar indenização à startup. No entanto, para fazer uma reivindicação de compra de ações contra a startup por violação do contrato, é necessário estabelecer uma disposição no contrato de investimento. Portanto, mesmo que a conformidade seja uma questão de curso, é necessário estabelecer uma cláusula no contrato de investimento que comprometa a startup a cumprir as leis, estatutos e regras internas.

Cláusulas sobre notificação de assuntos importantes e aprovação prévia por investidores

Como os assuntos importantes da empresa são tratados é uma preocupação significativa para investidores como os de capital de risco (VC). Por exemplo, é possível que empresas iniciantes e outras sofram danos inesperados devido a ações importantes, como alterações estatutárias, reorganizações corporativas e emissões de novas ações. Portanto, as cláusulas sobre notificação de assuntos importantes e aprovação prévia por investidores podem ser estabelecidas no conteúdo do contrato de investimento. Esta cláusula, do ponto de vista de empresas iniciantes e outras, restringe a liberdade de gestão, por isso é necessário discutir cuidadosamente entre a empresa e os investidores sobre quais assuntos serão abordados, a que investidores a notificação é necessária e a quem dar o direito de aprovação prévia.

Cláusula sobre notificação posterior aos investidores

Pode ser estipulada uma cláusula que obriga as empresas emergentes, entre outras, a notificar posteriormente os VC (Venture Capital) e outros, sobre determinados assuntos importantes. De acordo com esta cláusula, no caso de uma empresa emergente, entre outras, ser envolvida em litígios ou outros conflitos, se for feito um pedido de falência, se surgir algum problema na empresa emergente que resulte numa ação administrativa como a suspensão das operações, ou se a empresa sofrer grandes danos devido a um desastre, será exigida uma notificação posterior dos VC e outros pela empresa emergente.

Cláusula sobre Dedicação à Gestão

Em empresas de pequena escala, como startups, a dependência do sucesso da gestão da empresa no gestor torna-se bastante significativa. Assim, para investidores como os de capital de risco (VC), torna-se de grande interesse saber quem é o gestor e até que ponto este se dedica efetivamente à gestão da empresa. Por isso, é comum que se estabeleça uma cláusula sobre a dedicação à gestão no contrato de investimento.

Especificamente, podem ser estabelecidos os seguintes pontos:

1. Cláusulas sobre a renúncia ou reeleição do diretor
2. Cláusulas sobre acumulação de cargos ou funções
3. Cláusulas sobre a proibição de concorrência

Ao incluir tais cláusulas no contrato de investimento, espera-se que o gestor se dedique exclusivamente à gestão da startup ou empresa similar.

Resumo

Acima, explicamos as cláusulas relativas à gestão da empresa em contratos de investimento. As cláusulas relativas à gestão da empresa são importantes tanto para startups como para investidores como os VC. Para que a empresa cresça de forma estável e produza bons resultados tanto para a empresa como para os investidores, pode-se dizer que é necessário considerar cuidadosamente estas cláusulas. Dado que as cláusulas relativas à gestão da empresa em contratos de investimento são importantes, seria desejável ter um contrato de investimento elaborado por um advogado especialista ou receber conselhos de um advogado.