Tratamento legal dos atos realizados em nome de uma 'empresa em formação' pelos promotores sob a lei das sociedades japonesas

A constituição de uma empresa não é meramente uma sequência de procedimentos administrativos. Do ponto de vista legal, desde a criação do estatuto até a conclusão do registo de constituição da empresa, a organização é tratada como uma “empresa em formação” no Japão. Este estágio é um período crucial para estabelecer a base das futuras atividades empresariais, mas também é um período legalmente muito ambíguo e repleto de riscos. Uma empresa em formação ainda não possui personalidade jurídica completa. No entanto, há situações em que são necessárias várias ações contratuais, como alugar um escritório ou contratar funcionários para a futura empresa. Aqui surge uma questão fundamental: as ações realizadas em nome da empresa em formação pelos promotores serão legalmente atribuídas à empresa que será eventualmente estabelecida? E quem assumirá a responsabilidade pelas obrigações resultantes dessas ações? Por exemplo, se um contrato de leasing caro, assinado antes da constituição, for considerado inadequado para o plano de negócios da empresa após a sua constituição, é possível anular esse contrato ou o promotor individual deverá assumir a responsabilidade?

Neste artigo, focamos no complexo estatuto legal de uma “empresa em formação” sob a lei japonesa. Mais especificamente, explicaremos em detalhe o alcance das ações que uma empresa em formação pode realizar e como os efeitos legais dessas ações são tratados, com base na Lei das Sociedades Comerciais do Japão (Japanese Companies Act) e nos casos judiciais relacionados. Além disso, exploraremos as responsabilidades legais que os promotores e partes relacionadas devem assumir, tanto no caso de sucesso na constituição da empresa quanto no caso de um infeliz fracasso. Isso inclui responsabilidades para com a própria empresa, terceiros que são contrapartes nas transações e também os chamados “promotores de fato”, que não são promotores mas estão profundamente envolvidos na constituição. Compreender estas questões é essencial para facilitar o processo de constituição de uma empresa e prevenir disputas legais futuras.

A Empresa em Formação e as Suas Ações Sob a Lei Japonesa

No processo de constituição de uma empresa, desde o momento em que os promotores elaboram os estatutos e iniciam as atividades com o objetivo comum de estabelecer a empresa, até ao momento em que a empresa é legalmente estabelecida através do registo de constituição, a organização é denominada “empresa em formação”. Esta empresa em formação, por ainda não possuir personalidade jurídica sob a lei das sociedades japonesas, é interpretada como tendo uma natureza jurídica semelhante à de uma “associação sem capacidade jurídica”. Uma associação sem capacidade jurídica é uma entidade que possui uma organização como grupo, opera com base no princípio da maioria, mantém a sua existência independentemente das mudanças nos seus membros e tem métodos de representação, operação de assembleias gerais, gestão de propriedades e outros pontos principais como organização claramente estabelecidos.

Como órgão da empresa em formação, os promotores atuam como representantes necessários para a constituição da empresa, dentro do âmbito necessário. Se os atos realizados pelos promotores terão efeito legal para a empresa após a sua constituição depende da natureza do ato. Especificamente, questiona-se se o ato está dentro do escopo do objetivo da empresa em formação. As ações realizadas pela empresa em formação podem ser amplamente classificadas em “atos essenciais para a própria constituição da empresa” e “atos relacionados à preparação dos negócios da empresa”, sendo que este último pode ser ainda dividido em “atos de preparação para a abertura” e “atos de negócios”. Além disso, existe também o ato de “aceitação de propriedades”, que é especialmente regulado pela lei das sociedades japonesas.

Atos Essenciais para a Constituição de uma Empresa no Japão

Para alcançar o objetivo de constituir uma empresa, existem atos que são considerados essenciais, tanto legal quanto factualmente. Estes incluem a elaboração dos estatutos, o contrato pelo qual os promotores subscrevem as ações, a captação de subscritores para as ações emitidas no momento da constituição e a realização da assembleia geral de fundação. Estes atos estão diretamente alinhados com o propósito da empresa em formação. Portanto, os direitos e obrigações que surgem desses atos são naturalmente atribuídos à empresa após a sua constituição. Por exemplo, as taxas pagas ao notário para a autenticação dos estatutos pelos promotores ou os custos de publicidade para recrutar subscritores de ações podem ser assumidos pela empresa após a sua formação. Raramente surgem disputas legais sobre a atribuição dos efeitos destes atos à empresa.

Atos Preparatórios para a Abertura de Negócios no Japão

Em seguida, existem os atos preparatórios necessários para iniciar as operações de negócios de forma suave após a constituição da empresa, conhecidos como atos preparatórios para a abertura de negócios. Estes são distintos dos atos de iniciar o próprio negócio (atos empresariais). Exemplos concretos de atos preparatórios para a abertura incluem a celebração de contratos de arrendamento para o local de negócios, a compra de equipamentos de escritório e suprimentos, e a celebração de contratos de trabalho com os empregados.

A questão de se os efeitos legais desses atos preparatórios para a abertura de negócios são atribuídos à empresa após a sua constituição não é decidida de forma uniforme. A jurisprudência estabelece que, se o ato for “necessário para a preparação da abertura do negócio de um ponto de vista objetivo” e realizado dentro dos limites da autoridade dos promotores, então ele será atribuído à empresa após a sua constituição. Por exemplo, num caso julgado (Tribunal Distrital de Oita, 24 de março de 1986 (1986)), foi reconhecido que o contrato de trabalho com um empregado realizado por uma empresa em constituição era essencial para o início das operações da empresa, e a posição contratual foi transferida para a empresa após a sua constituição.

Contudo, a avaliação da necessidade é rigorosa. Por exemplo, a compra de imóveis excessivamente caros em relação ao tamanho do negócio ou a contratação de um número desnecessário de empregados, claramente não essenciais para o início das operações, são considerados atos que excedem a autoridade dos promotores e, em princípio, não são atribuídos à empresa após a sua constituição. Nesses casos, os promotores que realizaram o ato são pessoalmente responsáveis.

Atividades Empresariais Durante a Constituição de uma Empresa no Japão

Atividades empresariais durante a constituição de uma empresa referem-se à situação em que uma companhia inicia as operações do negócio que deveria exercer após a sua constituição, ainda durante o processo de formação. Por exemplo, uma empresa de manufatura que começa a produzir e vender produtos enquanto ainda está em fase de constituição, ou uma empresa de consultoria que celebra contratos de consultoria com clientes e fornece serviços antes de estar formalmente estabelecida.

Uma empresa em fase de constituição ainda não possui personalidade jurídica e, portanto, não tem capacidade para ser sujeito de atividades empresariais. Assim, as atividades empresariais realizadas por uma empresa em constituição são, em princípio, consideradas atos sem autoridade, excedendo os poderes dos promotores, e não são atribuídas à empresa após a sua constituição. Mesmo que essas atividades empresariais resultem em lucro, os direitos e obrigações associados pertencem, por princípio, aos promotores individuais que realizaram o ato.

Contudo, é possível que a empresa, após a sua constituição, ratifique essas atividades empresariais. A ratificação é a declaração de vontade que atribui a si os efeitos de um ato jurídico que originalmente não lhe pertenceria. Se, após a constituição da empresa, um órgão competente como o conselho de administração decidir assumir os efeitos dessas atividades empresariais para a empresa, então, de forma excepcional, elas podem ser atribuídas à empresa. No entanto, esta é uma medida excepcional e iniciar atividades empresariais durante a fase de constituição envolve significativos riscos legais.

Aquisição de Bens Sob a Lei Japonesa

Por fim, uma ação que a lei das sociedades japonesas (Lei das Sociedades do Japão) estabelece com disposições especiais é a “aquisição de bens”. Segundo o artigo 28, número 2, da Lei das Sociedades do Japão, a aquisição de bens refere-se a “bens e o seu valor que uma sociedade anónima acordou em adquirir após a sua constituição, bem como o nome ou a denominação do transferidor desses bens”. Concretamente, trata-se de um contrato em que os promotores acordam, após a constituição da empresa, que a empresa adquirirá certos bens (por exemplo, imóveis ou equipamentos) a um preço específico, com o proprietário desses bens.

Embora a aquisição de bens seja semelhante às ações de preparação para a abertura de um negócio, o seu tratamento legal é significativamente diferente. A aquisição de bens não pode ser realizada livremente com base no julgamento pessoal dos promotores; a sua eficácia não é reconhecida a menos que o seu conteúdo esteja descrito nos estatutos da empresa. Isto é chamado de matéria de constituição anormal nos estatutos. Ao incluir isto nos estatutos, o objetivo é divulgar antecipadamente a outros acionistas e credores quais bens a empresa adquirirá imediatamente após a sua constituição e quanto pagará por eles, prevenindo assim a depreciação do património da empresa devido à avaliação excessiva dos bens.

Se um contrato de aquisição de bens for celebrado sem ser mencionado nos estatutos, o contrato é, em princípio, inválido. Mesmo que o conselho de administração aprove o contrato após a constituição da empresa, não é possível validar um ato inválido. Neste ponto, a decisão da Suprema Corte de Justiça do Japão de 24 de dezembro de 1968 (Showa 43) esclareceu que a aquisição de bens não mencionada nos estatutos é inválida e não pode ser validada por aprovação subsequente. Portanto, se estiver decidido que a empresa adquirirá certos bens após a sua constituição, é necessário seguir o procedimento de incluir essa informação nos estatutos.

Responsabilidades Relacionadas com a Constituição de Empresas no Japão

No processo de constituição de uma empresa no Japão, podem surgir diversas responsabilidades legais. Estas responsabilidades recaem principalmente sobre os promotores, mas o seu âmbito e conteúdo são variados. Aqui, explicaremos as responsabilidades para com a sociedade anónima após a sua constituição, para com terceiros que sejam contrapartes nas transações e as responsabilidades dos chamados “promotores fictícios”.

Responsabilidades para com a Sociedade Anónima após a Constituição

Os promotores devem desempenhar as suas funções na constituição da empresa com a diligência de um bom gestor. Se violarem este dever, os promotores são responsáveis por indemnizar a empresa pelos danos causados.

O Artigo 52, Parágrafo 1 da Lei das Sociedades por Ações do Japão estabelece que, se os promotores negligenciarem as suas funções na constituição da empresa, são responsáveis por indemnizar a sociedade pelos danos resultantes. Por exemplo, isto aplica-se se incorrerem em despesas de constituição desnecessariamente elevadas ou causarem danos à empresa através de preparativos inadequados para a abertura. Esta responsabilidade não pode ser dispensada sem o consentimento de todos os acionistas (Artigo 54, Parágrafo 1 da Lei das Sociedades por Ações do Japão).

Além disso, os promotores têm uma responsabilidade especial se o valor dos bens descritos nos estatutos, em caso de contribuições em espécie (contribuições com bens que não sejam dinheiro) ou na aceitação de bens mencionada anteriormente, for significativamente inferior ao seu valor real. O Artigo 52-2, Parágrafo 1 da Lei das Sociedades por Ações do Japão determina que, nestes casos, os promotores são solidariamente responsáveis por pagar à empresa o montante da diferença. Esta é uma responsabilidade rigorosa para assegurar a adequada capitalização da empresa e, em princípio, não pode ser evitada, mesmo que os promotores provem que não negligenciaram os seus deveres.

Responsabilidades para com Terceiros

Os promotores também podem ser responsáveis perante terceiros pelas ações realizadas no contexto da constituição da empresa.

Primeiramente, se os promotores agirem com má-fé ou negligência grave no desempenho das suas funções durante a constituição da empresa, são responsáveis por indemnizar os terceiros pelos danos causados (Artigo 53, Parágrafo 1 da Lei das Sociedades por Ações do Japão). Por exemplo, isto pode acontecer se apresentarem um plano de negócios falso para obter financiamento de terceiros.

Mais importante ainda é a responsabilidade no caso de a empresa não ser constituída. Se, por qualquer motivo, o processo de constituição falhar e a empresa não for constituída, os promotores são solidariamente responsáveis pelas ações realizadas no contexto da constituição da empresa (Artigo 56 da Lei das Sociedades por Ações do Japão). Por exemplo, se um contrato de arrendamento de um escritório for celebrado com base na constituição da empresa e esta não se concretizar, todos os promotores tornam-se as partes contratantes. Além disso, os custos incorridos com essas ações são também da responsabilidade solidária de todos os promotores. Esta disposição visa proteger as contrapartes e reflete a gravidade da responsabilidade de se tornar um promotor.

Responsabilidades dos Promotores Fictícios

Por fim, existem casos em que indivíduos que, embora formalmente não sejam promotores, estão substancialmente envolvidos na constituição da empresa e, portanto, assumem responsabilidades. Isto é conhecido como a responsabilidade dos “promotores fictícios”.

O Artigo 55 da Lei das Sociedades por Ações do Japão menciona dois casos específicos. O primeiro é o de alguém que, no contexto da constituição de uma sociedade anónima, concorda em ter o seu nome ou denominação social e o apoio à constituição da empresa mencionados em anúncios de captação de ações ou em documentos ou registos eletrónicos relacionados com essa captação. Por exemplo, isto pode aplicar-se a um empresário conhecido que permite o uso do seu prestígio no processo de constituição da empresa. O segundo caso é o de alguém que, na constituição da sociedade anónima, não assinou nem selou os estatutos como promotor.

Estas pessoas são consideradas promotores e assumem as mesmas responsabilidades descritas anteriormente (responsabilidades para com a empresa e para com terceiros). Isto baseia-se na ideia de que, tendo criado crédito externo para a constituição da empresa através do seu nome ou ações, devem assumir responsabilidades proporcionais a esse crédito. Ao envolver-se na constituição de uma empresa, é necessário estar ciente de que, mesmo que não esteja formalmente listado como promotor, pode incorrer em sérias responsabilidades legais dependendo da forma como participa no processo.

Conclusão

A constituição de uma empresa é um início repleto de esperança para um novo negócio, mas o processo envolve questões legais complexas, como as explicadas neste artigo. Em particular, a eficácia das ações e a localização das responsabilidades durante a fase transitória de uma “empresa em formação” são difíceis de julgar sem conhecimento especializado. Atos que excedam a autoridade dos promotores não só podem impor encargos inesperados à empresa após a sua constituição, mas também podem envolver o risco de responsabilidade ilimitada para os próprios promotores. Se atos que exigem procedimentos rigorosos, como a aceitação de ativos, forem negligenciados, até mesmo as premissas do negócio planejado podem ser completamente subvertidas. Identificar e gerir adequadamente esses riscos com antecedência é o primeiro passo para uma constituição de empresa tranquila e uma gestão saudável no futuro.

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