Pontos a ter em atenção nos contratos de M&A de aplicações

Nos últimos anos, tem havido um aumento nas vendas e aquisições de aplicações através de M&A.
A aquisição do Instagram pelo Facebook é um exemplo famoso de M&A de aplicações, mas esta tendência é igualmente observada em empresas de arranque.

Anteriormente, muitas empresas visavam a saída (recuperação do investimento) através de IPOs (Ofertas Públicas Iniciais), mas recentemente, tem havido um aumento de casos em que as empresas realizam M&A de aplicações para sair mais cedo do que através de IPOs, ou para angariar fundos para novos empreendimentos.

No entanto, como o M&A de aplicações não é algo que se faça frequentemente, pode haver muitas coisas que não se sabe sobre como preparar o contrato. Portanto, neste artigo, vou explicar em detalhe os pontos a ter em conta ao elaborar um contrato para M&A de aplicações.

O que é a M&A de Aplicações

As aplicações que são descarregadas para smartphones a partir de lojas de aplicações como a Apple ou Google, são chamadas de “aplicações nativas”. As aplicações que funcionam em navegadores web sem necessidade de descarregamento, são chamadas de “aplicações web”. No entanto, quando se fala em “aplicações”, geralmente está-se a referir a “aplicações nativas”.

O termo “M&A (Fusões e Aquisições)” é usado porque, no caso de transferência de apenas software, são necessários vários procedimentos até à sua operação, como a aquisição de direitos de autor de terceiros utilizados no desenvolvimento, e a sucessão ou transferência de aplicações relacionadas com servidores em aplicações de servidor. Por isso, é mais racional adquirir a nível de empresa ou de negócio.

4 Métodos para realizar M&A de Aplicações

①Transferência Total de Ações

A transferência total de ações é um método de M&A que transfere o controle da empresa para o comprador, com todos os acionistas da empresa alvo transferindo suas ações. É adequado para startups onde o proprietário e um pequeno número de diretores detêm a maioria das ações.

A vantagem da transferência total de ações é que apenas os acionistas mudam, portanto, não há necessidade de negociações com terceiros ou usuários, nem de sucessão de direitos.

Para implementar, é necessário celebrar um “Contrato de Transferência de Ações” entre todos os acionistas da empresa alvo e o comprador.

②Fusão por Incorporação

A fusão por incorporação é um tipo de “fusão” onde duas empresas se tornam uma, com uma das empresas sendo extinta e todos os seus direitos e obrigações sendo sucedidos pela empresa sobrevivente.

Para implementar, é necessário celebrar um “Contrato de Fusão” entre a empresa que será extinta e a empresa sobrevivente.

③Troca de Ações

A troca de ações é um método de M&A onde a “empresa compradora” adquire ações dos “acionistas da empresa adquirida” em troca de suas próprias ações, tornando a empresa adquirida uma subsidiária integral.

Para implementar, é necessário celebrar um “Contrato de Troca de Ações” entre a empresa compradora e a empresa adquirida.

④Transferência de Negócios

A transferência de negócios é um método de M&A onde uma parte ou a totalidade do negócio da empresa alvo é vendida ao comprador, sendo adequado para empresas que operam vários negócios.

A diferença em relação à transferência de ações é que os ativos necessários para o negócio podem ser vendidos seletivamente. Para implementar, é necessário celebrar um “Contrato de Transferência de Negócios” entre a empresa alvo e o comprador.

Para mais detalhes sobre os métodos de M&A de aplicações para smartphones, consulte o artigo abaixo.

Entre os 4 métodos para realizar M&A de aplicações, explicaremos em detalhes no próximo item os pontos a serem observados nos contratos de transferência de ações e transferência de negócios, que são frequentemente escolhidos na aquisição de aplicações de empresas de TI e startups.

Pontos de atenção no contrato de transferência de ações

Itens a verificar antes da criação

Para evitar falhas na transferência de ações, é necessário verificar os seguintes dois pontos antes de criar um contrato de transferência de ações.

A empresa alvo é uma “empresa emissora de ações”?

De acordo com a Lei das Sociedades, que entrou em vigor em 1 de maio de 2006 (ano 18 da era Heisei), as sociedades por ações, em princípio, não emitem ações, e só podem emitir ações se estiver estipulado nos estatutos da empresa. Essas empresas são chamadas de “empresas emissoras de ações”.

No caso de uma empresa emissora de ações, de acordo com a Lei das Sociedades, a transferência de ações não tem efeito a menos que o vendedor entregue as ações ao comprador, por isso é importante verificar os estatutos da empresa de transferência com antecedência.

Existem restrições à transferência de ações da empresa alvo?

Ações com restrições de transferência são ações para as quais é necessário o consentimento da empresa para a transferência de ações, conforme estipulado nos estatutos. Para transferir, é necessário o consentimento do vendedor e a aprovação da empresa alvo (assembleia geral de acionistas, conselho de administração, etc.), por isso é essencial verificar os estatutos.

Pontos de atenção no contrato de transferência de ações

O contrato de transferência de ações é um contrato entre duas partes, o acionista (vendedor) que detém as ações da empresa alvo e o comprador, mas na realidade, a empresa alvo que emite e gere as ações também está envolvida.

Aprovação da transferência

Se não houver restrições à transferência das ações da empresa alvo, não haverá problema, mas se houver restrições à transferência, será necessário obter a aprovação da transferência da empresa alvo.

Se houver restrições à transferência, deve-se estipular no contrato de transferência de ações um prazo para a empresa alvo obter a aprovação da transferência.

Alteração do nome no registo de acionistas

No caso de empresas comuns que não emitem ações, mesmo que a transferência de ações seja concluída entre a empresa alvo e o comprador, se o nome no registo de acionistas não for alterado, o comprador não poderá reivindicar a sua posição como acionista e não poderá exercer o direito de voto na assembleia geral de acionistas.

Para alterar o nome, o “vendedor” e o “comprador” listados no registo de acionistas como acionistas devem solicitar conjuntamente a alteração do nome. No contrato de transferência de ações, deve-se estipular que, quando a transferência de ações for concluída, o vendedor e o comprador solicitarão conjuntamente a alteração do nome o mais rápido possível.

No entanto, no caso de uma empresa emissora de ações, o comprador pode solicitar a alteração do nome por conta própria, por isso esta cláusula não é necessária.

Declaração e garantia

A declaração e garantia é onde o vendedor declara e garante ao comprador sobre o conteúdo do negócio da empresa alvo, a situação financeira, as ações, etc. É uma cláusula necessária para proteger o comprador caso a explicação do vendedor seja diferente da realidade, e é particularmente importante no contrato de transferência de ações.

Do ponto de vista do comprador, uma declaração e garantia de amplo alcance é reconfortante, mas do ponto de vista do vendedor, é menos arriscado limitar-se aos itens que podem ser declarados e garantidos e distinguir os itens que são difíceis de declarar e garantir.

Pontos de atenção no contrato de transferência de negócios

Itens a verificar antecipadamente

Quando uma transferência de negócios é realizada, a relação contratual com os parceiros comerciais envolvidos no negócio em questão não é herdada, pois a empresa que o opera é diferente. Portanto, é necessário verificar antecipadamente se os parceiros comerciais estão dispostos a celebrar um contrato semelhante com o comprador.

Além disso, em alguns casos, pode ser necessário renovar contratos com usuários que estão a utilizar a aplicação. Portanto, é necessário verificar o conteúdo do contrato atual e, antes do comprador iniciar o serviço, é necessário um tratamento cuidadoso, como comunicados à imprensa.

Pontos de atenção no contrato de transferência de negócios

A transferência de ações é simples porque envolve a compra e venda de toda a empresa, mas a transferência de negócios requer vários procedimentos, como a identificação de ativos, créditos e dívidas a serem transferidos, e a mudança de contratos com parceiros comerciais.

Inventário de ativos transferidos

O mais importante num contrato de transferência de negócios é identificar os ativos a serem transferidos. Normalmente, é criado um “inventário de ativos” que é anexado ao contrato. O conteúdo do inventário inclui imóveis, equipamentos, pessoal, bem como direitos de propriedade intelectual, como marcas registradas e direitos autorais.

Ponto de atenção
Os “direitos morais do autor” não podem ser transferidos, portanto, mesmo que o negócio seja transferido, eles permanecem na empresa em questão. Portanto, é necessário estipular a não-exercício dos direitos morais do autor no contrato de transferência de negócios.

Inventário de créditos

Se o comprador herdar créditos não cobrados do negócio transferido, um “inventário de créditos” será criado separadamente e anexado ao contrato.

Ponto de atenção
Se a transferência de créditos for proibida no contrato entre a empresa em questão e o devedor, será necessário modificar o contrato em questão.

Inventário de dívidas

Se o comprador herdar dívidas, um “inventário de dívidas” será criado e anexado ao contrato, assim como os créditos.

Ponto de atenção
Para evitar riscos, como a descoberta de novas dívidas após a transferência do negócio, é necessário que a empresa em questão declare no contrato de transferência de negócios que todas as dívidas relacionadas ao negócio transferido estão listadas no “inventário de dívidas”.

Registo de isenção

O artigo 22 da Lei das Sociedades Japonesas estipula que “se o comprador continuar a usar o ‘nome comercial’ da empresa em questão, o comprador também será responsável pelo pagamento das dívidas geradas pelo negócio em questão”.

Neste caso, o comprador não tem responsabilidade de pagamento para terceiros que foram notificados de que o comprador não é responsável pelas dívidas da empresa em questão, seja em conjunto com o comprador e a empresa em questão, ou quando o comprador fez um “registo de isenção”.

Ponto de atenção
Para que o comprador faça um registo de isenção, é necessário a cooperação da empresa em questão, por isso, deve-se estipular no contrato de transferência de negócios que a empresa em questão cooperará com o registo de isenção.

Garantia de representação

(O mesmo se aplica ao contrato de transferência de ações)

Obrigação de não competir

A obrigação de não competir é uma questão relacionada à “proibição de concorrência” estabelecida no artigo 21 da Lei das Sociedades Japonesas, que estipula que a empresa em questão não deve conduzir o mesmo negócio na mesma cidade ou município e nas áreas adjacentes por 20 anos (ou 30 anos por acordo especial) a partir da data de transferência do negócio.

Ponto de atenção
No caso de negócios que envolvem a internet, como aplicações, o escopo do artigo 21 da Lei das Sociedades Japonesas pode ser insuficiente, por isso, pode-se considerar estabelecer a área de aplicação da obrigação de não competir como “todo o mundo” no contrato de transferência de negócios. Além disso, é possível estabelecer um período que exceda 20 anos.

Além disso, detalhes sobre o acordo básico em contratos de M&A são descritos no artigo abaixo.

Resumo

Explicámos detalhadamente os quatro métodos de M&A de aplicações e os contratos relacionados, bem como os pontos a ter em atenção nos frequentemente utilizados “Contratos de Transferência de Ações” e “Contratos de Transferência de Negócios” (Contratos de Transferência de Ações e Contratos de Transferência de Negócios japoneses).

Para as empresas emergentes, a saída é um grande tema, mas dependendo do conteúdo do contrato, também pode acarretar grandes riscos.

Para ter sucesso na M&A de aplicações, que tem várias abordagens, recomendamos que consulte um escritório de advocacia com conhecimento jurídico especializado e experiência e peça conselhos.