O que é a cláusula de compra de ações em contratos de investimento

Em contratos de investimento, pode ser estipulada uma cláusula conhecida como cláusula de compra de ações.
Existem muitos pontos a considerar sobre a cláusula de compra de ações, como em que circunstâncias deve ser estipulada e que conteúdo deve ter. Portanto, neste artigo, explicaremos a cláusula de compra de ações em contratos de investimento.

O que é uma cláusula de recompra de ações

Uma cláusula de recompra de ações é uma disposição que permite a investidores, como empresas de capital de risco (VC), solicitar à empresa ou à sua gestão a recompra das ações que possuem em determinadas circunstâncias. Por exemplo, num contrato de investimento, pode ser estipulado que, se a empresa ou a gestão violar os termos do contrato de investimento, os investidores, como as empresas de capital de risco, podem solicitar à empresa ou à sua gestão a recompra das ações que possuem.

Objetivo da Cláusula de Compra de Ações

Então, qual é o propósito da cláusula de compra de ações nos contratos de investimento? A cláusula de compra de ações é uma cláusula que permite aos investidores, como os VC (Venture Capital), solicitar à empresa e à sua administração a compra das ações que possuem. Portanto, é uma cláusula vantajosa para os investidores como os VC. Por isso, são geralmente os investidores que propõem a inclusão desta cláusula nos contratos de investimento.

Os principais objetivos da cláusula de compra de ações são os seguintes:

1. Impor uma forma de sanção à empresa e à administração que violam o contrato de investimento
2. Garantir aos investidores como os VC a oportunidade de recuperar o capital investido
3. Garantir aos investidores como os VC a oportunidade de terminar a relação com a empresa

Impor uma forma de sanção à empresa e à administração que violam o contrato de investimento

Em primeiro lugar, um dos objetivos da cláusula de compra de ações é impor uma forma de sanção à empresa e à administração que violam o contrato de investimento.

Se a empresa ou a administração violar o contrato de investimento, pode-se considerar a possibilidade de responsabilizá-los conforme estipulado no contrato de investimento ou conforme permitido por lei. Estas ações de responsabilização geralmente assumem a forma de pedidos de indenização por danos, mas para fazer tais pedidos, é necessário identificar a ação específica da empresa ou da administração e provar os danos e a relação causal, o que torna o processo bastante complexo. Portanto, a cláusula de compra de ações pode ser incluída no contrato de investimento com o objetivo de impor uma forma de sanção.

Se a cláusula de compra de ações for incluída, e a empresa ou a administração violar o contrato de investimento, os investidores como os VC podem solicitar a compra das ações, forçando a empresa e a administração a comprar as ações.
Espera-se que a empresa e a administração evitem violar o contrato de investimento para evitar a compra de ações pelos investidores como os VC.

Garantir aos investidores como os VC a oportunidade de recuperar o capital investido

Se a cláusula de compra de ações estiver incluída, os investidores como os VC podem vender as ações que possuem à empresa e à administração, permitindo-lhes recuperar o capital investido quando necessário. Os investidores como os VC assumem o risco de não poderem recuperar o capital investido quando adquirem ações, mas não se espera que assumam o risco de ações injustas, como a violação do contrato de investimento pela empresa ou administração.

Portanto, a cláusula de compra de ações pode ser incluída no contrato de investimento com o objetivo de garantir aos investidores como os VC a oportunidade de recuperar o capital investido.

Garantir aos investidores como os VC a oportunidade de terminar a relação com a empresa

Se a empresa ou a administração violar o contrato de investimento, os investidores como os VC podem querer terminar a relação com a empresa.
Se as ações da empresa estiverem listadas publicamente, é relativamente fácil vender as ações e terminar a relação com a empresa. No entanto, se as ações não estiverem listadas publicamente, não é fácil terminar a relação com a empresa.

Portanto, a cláusula de compra de ações pode ser incluída no contrato de investimento para garantir que, se a empresa ou a administração violar o contrato de investimento, os investidores como os VC possam solicitar à empresa e à administração a compra das ações que possuem, garantindo assim a oportunidade de terminar a relação com a empresa.

Motivos para a Ativação da Cláusula de Compra de Ações

A cláusula de compra de ações é estabelecida de forma a ser permitida quando a empresa ou a gestão viola o contrato de investimento. Os motivos para a ativação da cláusula de compra de ações variam de caso para caso, mas apresentamos abaixo os motivos mais comuns estipulados nos contratos de investimento.

1. Violação da cláusula de representação e garantia
2. Violação da cláusula de divulgação de informações
3. No caso de uma empresa de capital aberto, como uma startup, não ser listada

Violação da Cláusula de Representação e Garantia

A cláusula de representação e garantia é uma cláusula em que uma das partes do contrato declara e garante certos fatos sobre a parte contratante, o conteúdo do contrato, fatos relacionados ao contrato ou fatos relacionados às atividades empresariais, num determinado momento, como no momento da celebração do contrato. Se se tornar evidente que existem fatos contrários aos fatos garantidos pela cláusula de representação e garantia, a relação de confiança entre os investidores, como os VC, e a empresa e a gestão é perdida, e é normal que os investidores queiram terminar a relação com a empresa. Para se preparar para tais situações, pode-se considerar a inclusão de uma disposição no contrato de investimento que permita o pedido de compra de ações em caso de violação da cláusula de representação e garantia.

No entanto, entre os fatos garantidos pela representação, podem existir fatos importantes e fatos não tão importantes. Nesses casos, pode-se considerar a inclusão de uma disposição que permita o pedido de compra de ações apenas em caso de violação da representação e garantia de fatos importantes.

Violação da Cláusula de Divulgação de Informações

A cláusula de divulgação de informações é uma cláusula que estipula que a empresa deve divulgar certas informações aos investidores, como os VC. Se a empresa ou a gestão não divulgar as informações, apesar de estarem estipuladas na cláusula de divulgação de informações, pode-se considerar a inclusão de uma disposição que permita o pedido de compra de ações.

Se a empresa ou a gestão não divulgar adequadamente as informações, será difícil para os investidores, como os VC, manterem a relação de confiança com a empresa. Portanto, para se preparar para tais casos, pode ser benéfico incluir a violação da cláusula de divulgação de informações como um motivo para a ativação do pedido de compra de ações.

No entanto, entre as informações a serem divulgadas, podem existir informações importantes e informações não tão importantes. Nesses casos, pode-se considerar a inclusão de uma disposição que permita o pedido de compra de ações apenas em caso de violação do dever de divulgação de informações importantes.

No Caso de uma Empresa de Capital Aberto, Como uma Startup, Não Ser Listada

No contrato de investimento, pode haver uma cláusula que estipula a obrigação de listar a empresa de capital aberto se certas condições forem cumpridas. Muitos investidores, como os VC, visam o Exit através da listagem de ações, e se uma startup ou similar não listar suas ações, eles não poderão obter os lucros esperados. Portanto, pode-se considerar a inclusão de uma cláusula que permita aos investidores, como os VC, solicitar a compra de ações se a empresa de capital aberto, como uma startup, não for listada.

Neste caso, não é suficiente apenas permitir que os investidores, como os VC, recuperem o capital investido. Considerando o caso de as ações serem listadas, seria desejável determinar o preço de compra das ações.

Exemplo de Cláusula de Compra de Ações

Por exemplo, uma cláusula de compra de ações pode ser como a seguinte:

Artigo ○ (Cláusula de Compra de Ações)
1 A empresa ○○ (doravante denominada “B”) e o seu diretor representante ○○ (doravante denominado “C”) comprometem-se, dentro dos limites permitidos por lei, a comprar as ações detidas pelo acionista (doravante denominado “A”) a pedido deste, e a pagar o preço de compra dessas ações ao A dentro de ○○ dias após a receção do pedido, pelo método especificado pelo A. O preço de compra das ações será baseado no valor líquido do ativo por ação da B, conforme indicado no balanço mais recente da B. Em caso de disputa sobre o preço de compra, este será determinado por um contabilista certificado nomeado pelo A, com base no critério acima. Além disso, B e C, que são obrigados a comprar a pedido do A, suportarão e pagarão a remuneração e os custos do referido contabilista certificado.
(1) Se B ou C não cumprir as suas obrigações nos termos deste contrato e tal incumprimento não for corrigido dentro de ○○ dias após a receção da notificação de incumprimento enviada pelo A ao incumpridor (uma cópia da qual será também enviada aos outros partidos), ou se tal incumprimento for irremediável
(2) Se qualquer dos documentos ou informações fornecidos pela B ao A no momento da celebração deste contrato ou na data de pagamento for impreciso ou insuficiente em relação a qualquer facto material
(3) Se qualquer dos documentos ou informações fornecidos pela B ao A nos termos do artigo ○ for impreciso ou insuficiente em relação a qualquer facto material no momento da sua entrega ou fornecimento
(4) Se houver uma alteração material no controlo, gestão ou composição acionista de B ou C, ou na política de gestão básica da empresa emissora, sem o consentimento prévio do A
2 Mesmo que B satisfaça os requisitos para a listagem ou registo de suas ações em vista da sua situação financeira e desempenho operacional, se B não listar ou registar as suas ações, B e C comprometem-se, dentro dos limites permitidos por lei, a comprar as ações detidas pelo A a pedido deste, e a pagar o preço de compra dessas ações ao A dentro de ○○ dias após a receção do pedido, pelo método especificado pelo A. O preço de compra das ações será determinado por acordo entre as partes interessadas, com base no preço inicial por ação que teria sido estabelecido se as ações do A tivessem sido listadas numa bolsa de valores que satisfaça os requisitos de listagem ou num mercado de balcão que satisfaça os requisitos de registo, em vista da situação financeira e desempenho operacional. Se tal acordo não for alcançado dentro de ○○ dias, o preço de compra será determinado por uma corretora de valores mobiliários licenciada para o negócio de subscrição, nomeada por um investidor sem interesse no contrato. Neste caso, o prazo para o pagamento do preço de compra, que é de ○○ dias, será prorrogado para ○○○ dias. Além disso, B e C, que são obrigados a comprar a pedido do A, suportarão e pagarão a remuneração e os custos da referida corretora de valores mobiliários.
B e C tomarão todas as medidas necessárias para a implementação da transferência de todas as ações compradas e outras transferências nos termos deste artigo.

Resumo

Acima, explicamos sobre a cláusula de compra de ações em contratos de investimento. Acreditamos que muitas vezes as empresas emergentes são propostas pelos VC’s e outros, durante as negociações para a celebração de contratos de investimento, para estabelecer uma cláusula de compra de ações. Para que as empresas emergentes recebam investimentos de VC’s e outros, é necessário atender às suas solicitações, mas é necessário examinar cuidadosamente o conteúdo da cláusula de compra de ações para não se tornar desvantajoso no futuro. Em relação à consideração da cláusula de compra de ações, é necessário conhecimento especializado, por isso pode-se dizer que é desejável receber conselhos de um advogado especialista.