Cinci puncte de verificare pentru a încheia un contract de consultanță corect pentru M&A

Când se ia în considerare sau se execută o fuziune și achiziție (M&A), companiile care devin vânzători sau cumpărători încheie contracte pentru a căuta companii candidate pentru parteneriat sau pentru a încheia tranzacții. În acest proces, pot încheia contracte cu consilieri pentru a obține sfaturi sau asistență în procedurile reale.

Această dată, vom explica cum să creați și punctele cheie ale așa-numitului “contract de consultanță” pe care companiile îl încheie cu consilierii.

Ce este un contract de consultanță

În general, un contract de consultanță este similar cu un contract de consiliere sau un contract de consultanță, existând diverse tipuri de contracte.

În acest articol, vom discuta punctele cheie ale contractului de consultanță încheiat în vederea realizării unei fuziuni și achiziții (M&A).

Ce este un consultant

Ce înseamnă “consultant” în cadrul unui contract de consultanță?

Chiar dacă vorbim despre consultanță în cadrul unei M&A, aceasta poate include sfaturi din diverse domenii, cum ar fi finanțe, fiscalitate, resurse umane, drept etc. În timpul unei M&A, fiecare proces necesită cunoștințe specializate foarte avansate, astfel că conținutul consultanței variază în funcție de domeniul de specializare.

“Consultantul” menționat aici este persoana care oferă sfaturi companiilor în timpul unei M&A, folosindu-și cunoștințele specializate. De exemplu, în funcție de cunoștințele specializate, există “consultanți financiari”, “consultanți fiscali”, “consultanți juridici” etc.

Contractul de consultanță pentru M&A

În cadrul unei M&A, apar numeroase sarcini care necesită cunoștințe specializate, cum ar fi evaluarea valorii companiei sau auditul de achiziție (due diligence). Aceste sarcini specializate sunt dificil de gestionat doar de către părțile implicate, astfel că este necesar ajutorul unei companii specializate în M&A.

Un “contract de consultanță” în cadrul unei M&A este un contract încheiat între o companie și un consultant pentru a primi sprijinul unei companii specializate în M&A în ceea ce privește sarcinile specializate.

Modul de implicare al consultantului

Există două forme de implicare a “consultantului” în funcție de modul în care acesta interacționează cu compania. Una este forma în care se oferă sfaturi pentru a maximiza beneficiile fie pentru compania vânzătoare, fie pentru cea cumpărătoare în cadrul unei M&A. Această formă se numește “formă de consultanță”.

Cea de-a doua formă este atunci când consultantul se situează între compania vânzătoare și cea cumpărătoare, încheind contracte cu ambele părți și oferind sfaturi ambelor părți dintr-o poziție neutră. Acest caz se numește “formă de intermediere (sau mediere)”.

Diferența dintre contractul de consultanță și contractul de consiliere sau consultanță

Un contract de consiliere este, în mod tipic, un contract încheiat pentru a oferi sfaturi specializate în mod continuu de către persoane cu cunoștințe specializate, cum ar fi avocați, contabili, consultanți de management etc.

Deși oferirea de cunoștințe specializate este similară, contractul de consultanță se diferențiază prin faptul că oferă cunoștințe specializate specifice procesului de M&A.

De asemenea, deși oferirea de cunoștințe specializate este similară cu contractul de consultanță, contractul de consultanță se concentrează mai mult pe rezolvarea problemelor de afaceri, în timp ce contractul de consultanță se concentrează pe introducerea și selecția părții M&A, precum și pe oferirea de sfaturi cu privire la executarea procesului de M&A.

Pentru mai multe detalii despre contractul de consiliere, consultați acest articol.

Articolul corelat: Puncte de verificat la încheierea unui contract de consiliere pentru management[ja]

Formele contractului de consultanță

Există două forme de contracte de consultanță: “contractul exclusiv” și “contractul non-exclusiv”.

Mai jos, vom explica caracteristicile, avantajele și dezavantajele fiecărei forme.

Forma contractului 1: Contractul exclusiv

Contractul exclusiv se referă la forma de contract în care o companie încheie un contract exclusiv cu o firmă specializată în M&A.

“Exclusiv” în acest context înseamnă că compania nu încheie un contract de consultanță cu nicio altă firmă în timpul perioadei contractuale. Prin urmare, nu poate încheia un contract cu alte firme specializate în M&A în timpul perioadei contractuale.

În cazul unui contract exclusiv, singurul punct de contact pentru informații este firma specializată în M&A cu care ați încheiat contractul, ceea ce poate reduce riscul de scurgere a informațiilor.

De asemenea, pentru firma specializată în M&A, probabilitatea de a obține o remunerație crește, ceea ce înseamnă că este mai probabil să fie tratată ca o prioritate și, ca rezultat, există o așteptare mai mare de a fi introdusă la un partener mai bun.

Forma contractului 2: Contractul non-exclusiv

Contractul non-exclusiv este o formă de contract în care compania poate încheia contracte cu mai multe firme specializate în M&A în același timp.

Dacă alegeți forma de contract non-exclusiv, puteți reduce riscul ca M&A să nu reușească din cauza unei neînțelegeri cu firma specializată în M&A sau cu persoana responsabilă de la acea firmă. De asemenea, există avantajul de a putea obține informații și oportunități de la mai multe companii.

Pe de altă parte, creșterea numărului de surse de informații este direct legată de creșterea numărului de surse potențiale de scurgeri de informații, ceea ce crește riscul de scurgeri de informații. De fapt, există și dezavantajul că poate fi dificil să identificați sursa unei scurgeri de informații dacă informațiile sunt scurse.

De asemenea, rețineți că prioritatea dvs. în cadrul firmei specializate în M&A poate scădea în comparație cu un contract exclusiv.

Cinci puncte de verificare pentru contractul de consultanță

Aici, vom prezenta exemple tipice de clauze din contractul de consultanță și vom explica punctele de verificare pentru fiecare exemplu de clauză.

De notat, în exemplele de clauze, “A” se referă la compania vânzătoare sau cumpărătoare care implementează M&A, iar “B” se referă la consultant.

Clauze privind conținutul activității

Articolul 〇 (Conținutul activității)
În timpul duratei acestui contract, Partea A numește Partea B ca sfătuitor M&A pentru a realiza o alianță de afaceri (denumită în continuare “alianța de afaceri principală”) cu compania țintă, iar Partea B va efectua următoarele servicii de consultanță (denumite în continuare “serviciul principal”):
1. Introducerea și furnizarea de informații despre companiile care pot fi candidate pentru diverse alianțe de afaceri
2. Sfaturi sau asistență pentru implementarea alianței de afaceri principale
3. Sfaturi și asistență pentru crearea documentelor contractuale și a altor documente necesare în cadrul alianței de afaceri principale
4. Alte servicii asociate cu cele de mai sus

Implementarea unui M&A necesită cunoștințe extrem de specializate, iar cunoștințele specializate necesare variază în funcție de proces. Prin urmare, este important să definiți clar domeniul de activitate atunci când încheiați un contract de consultanță cu un consilier.

Deoarece există multe procese în M&A, cum ar fi selectarea companiilor țintă, auditul de achiziție, crearea contractelor pentru achiziționarea de acțiuni (contracte între acționari, contracte de transfer de acțiuni, contracte de investiții, etc.), domeniul de activitate este divers. Dacă nu definiți clar domeniul de activitate, există riscul de a fi taxat separat pentru activități care nu sunt incluse în domeniul de activitate sau de a nu putea fi responsabil pentru neexecutarea obligațiilor.

Clauze privind confidențialitatea

Articolul X (Confidențialitate)
1. În acest contract, “informația confidențială” se referă la faptul că se desfășoară activitatea principală, existența acestui contract și conținutul său, precum și informațiile comerciale sau tehnice care sunt dezvăluite sau furnizate de către divulgator în cursul implementării acestui studiu, dintre care cele care sunt explicit declarate ca fiind secrete de către divulgator.
2. Părțile A și B nu trebuie să dezvăluie sau să scurgă informații confidențiale către terțe părți fără consimțământul prealabil scris al celeilalte părți.

În considerarea sau implementarea unei fuziuni sau achiziții (M&A), companiile trebuie să furnizeze multe informații confidențiale către consilierii lor.

Documentele furnizate de companii în cadrul unei M&A includ, pe lângă procesele verbale ale adunărilor generale ale acționarilor și situațiile financiare, documente privind managementul resurselor umane care nu sunt în general publicate și documente privind conflictele trecute și prezente. Prin urmare, este necesar să se includă clauze de confidențialitate în contractul cu consilierul pentru a avansa rapid cu M&A.

De asemenea, atunci când se implementează o M&A, adesea faptul că se consideră o M&A devine informație confidențială, deci este important să se includă faptul că se desfășoară activitatea de M&A în definiția informației confidențiale.

Clauze privind remunerația

Articolul X (Remunerația etc.)
1. Partea A va plăti Partei B, ca avans pentru serviciile prestate, suma de X lei (fără TVA. La fel și în continuare.) în termen de X zile lucrătoare de la data încheierii acestui contract.
2. Dacă Partea A dorește să analizeze în detaliu informațiile obținute de Partea B despre companiile vizate de colaborarea în cadrul acestui serviciu, Partea A va plăti Partei B suma de X lei.
3. Dacă Partea B efectuează activități în afara domeniului acestui serviciu (denumite în continuare “activități în afara serviciului”) cu acordul prealabil scris al Părții A pentru a promova colaborarea în cadrul acestui serviciu, Partea A va plăti Partei B suma de X lei pe oră pentru timpul petrecut pentru activitățile în afara serviciului.
4. Dacă se ajunge la un acord final de colaborare în cadrul acestui serviciu, Partea A va plăti Partei B, ca recompensă pentru succesul serviciului, suma de X lei în termen de X zile lucrătoare de la data acordului final.

Una dintre clauzele importante într-un contract de consultanță este cea privind remunerația. Metoda și momentul de plată a remunerației variază foarte mult în funcție de consultant. De exemplu, există metode precum plata unei taxe de consultanță lunară, sau plata unui avans, a unei sume intermediare și a unei sume finale.

În cazul metodei de plată a unui avans, a unei sume intermediare și a unei sume finale, este necesar să se stabilească clar condițiile în care se generează suma intermediară și suma finală.

De asemenea, este important să se stabilească în prealabil cât va costa dacă apar activități în afara domeniului serviciului, pentru a evita disputele ulterioare.

Clausa privind rezilierea intermediară

Articolul X (Rezilierea intermediară)
1. Fiecare parte poate încheia acest contract în orice moment, prin notificare scrisă către cealaltă parte, cu cel puțin 30 de zile înainte.
2. Dacă contractul se încheie înainte de finalizarea acordului final privind colaborarea noastră de afaceri, conform prevederilor anterioare, după discuții separate între părți, partea B va returna partii A o sumă stabilită prin discuții, din remunerația primită de la partea A.
3. Chiar dacă acordul final privind colaborarea noastră de afaceri este reziliat sau dacă colaborarea noastră de afaceri nu se finalizează, partea B nu va returna remunerația primită de la partea A.

În contractele de consultanță privind fuziunile și achizițiile (M&A), este necesar să se ia în considerare și situația în care fuziunea și achiziția nu decurg conform planului.

Este necesar să se stabilească clar dacă este posibilă rezilierea intermediară în cazul în care fuziunea și achiziția nu decurg conform planului, și cum se va regla remunerația în cazul rezilierii intermediare.

Alte aspecte de care trebuie să ținem cont

Articolul X (Interzicerea subcontractării)
Cu excepția cazurilor în care a obținut acordul prealabil în scris al părții A, partea B nu poate subcontracta total sau parțial serviciile bazate pe acest contract.

Articolul X (Cheltuieli diverse)
1. Cheltuielile diverse (inclusiv costurile de transport, cazare și alte costuri obișnuite necesare pentru îndeplinirea serviciilor) care apar pentru partea B în baza acestui contract vor fi suportate de partea A.
2. Cheltuielile diverse menționate în paragraful anterior vor fi rambursate de partea A către partea B, după ce partea B a prezentat facturile și chitanțele către partea A.

În momentul încheierii unui contract de consultanță pentru M&A, aș dori să menționez alte aspecte de care trebuie să ținem cont.

În afara celor menționate mai sus, un alt aspect de care trebuie să ținem cont este clauza privind subcontractarea. Serviciile de consultanță pentru M&A necesită cunoștințe extrem de specializate, iar succesul unui M&A poate depinde adesea de competența consultantului sau a companiei de intermediere. Prin urmare, companiile ar trebui să includă o clauză care interzice subcontractarea.

De asemenea, în cazul M&A, pot apărea cheltuieli, cum ar fi costurile de transport și cazare, datorate audierilor la compania țintă. În ceea ce privește aceste cheltuieli, se poate considera stabilirea unor condiții, cum ar fi obținerea unui acord prealabil în scris, în cazurile în care acestea sunt limitate la cele necesare pentru îndeplinirea serviciilor și există diferențe de opinie.

Concluzie: Pentru crearea și verificarea contractului de consultanță, consultați un avocat

Contractul de consultanță în cazul M&A (Fuziuni și Achiziții) este un contract frecvent întâlnit atunci când se consideră și se implementează M&A, deoarece permite progresul eficient al M&A cu ajutorul sfaturilor de specialitate.

M&A necesită cunoștințe de specialitate avansate și, de asemenea, o gamă largă de cunoștințe de specialitate este necesară pentru fiecare proces M&A, astfel încât conținutul contractului, cum ar fi domeniul de activitate și metoda de plată a remunerației, tinde să devină complex.

Pentru a avansa eficient cu M&A, este important să încheiați un contract cu un consultant cu un anumit conținut, așa că vă recomandăm să consultați un specialist, cum ar fi un avocat, atunci când creați un contract de consultanță.

Orientări privind măsurile luate de biroul nostru

Biroul nostru de avocatură Monolith este specializat în IT, în special în aspectele legale ale internetului. Crearea de contracte este esențială în cazul fuziunilor și achizițiilor (M&A) sau al succesiunii afacerilor. Biroul nostru se ocupă cu crearea și revizuirea contractelor pentru o varietate de cazuri, de la companii listate pe Tokyo Stock Exchange Prime până la startup-uri. Dacă aveți probleme cu contractele, vă rugăm să consultați articolul de mai jos.

Domeniile de activitate ale Biroului de Avocatură Monolith: Dreptul acțiunilor și al fuziunilor și achizițiilor (M&A)[ja]