Yatırım Sözleşmelerinde Temsil ve Garanti Maddeleri Nedir?

Yatırım sözleşmelerinde Temsil ve Garanti maddeleri (Representations and Warranties) belirlenmiş olabilir. Şirket hukuku uygulamalarında, özellikle M&A durumlarında, işletme devir sözleşmeleri veya hisse devir sözleşmeleri gibi belgelerde Temsil ve Garanti maddelerinin belirlenmiş olabileceğini düşünüyorum. Ayrıca, telif hakkı devir sözleşmeleri veya lisans sözleşmeleri gibi durumlarda da Temsil ve Garanti maddeleri sorun olabilir. Bu şekilde, çeşitli sözleşmelerle ilgili olarak sorun olabilen Temsil ve Garanti maddeleri hakkında, bu maddelerin aslında ne olduğu ve hukuki olarak ne anlama geldiği konusunda yeterli anlayışın olmadığını düşünüyorum. Bu nedenle, bu makalede, genel olarak Temsil ve Garanti maddelerini ve yatırım sözleşmelerindeki Temsil ve Garanti maddelerini açıklamayı amaçlıyorum.

https://monolith.law/corporate/importance-and-necessity-of-investment-contract[ja]

İfade ve Garanti Maddesi Nedir?

İfade ve Garanti maddesi, sözleşme imzalama gibi belirli bir zaman noktasında, sözleşmenin bir tarafının diğer tarafa, sözleşme tarafıyla ilgili gerçekler, sözleşme içeriğiyle ilgili gerçekler, sözleşmeyle ilgili gerçekler veya iş faaliyetleriyle ilgili gerçekler gibi belirli gerçekleri ifade ettiği ve aynı zamanda bu içeriği garanti ettiği bir maddeyi ifade eder. İfade ve Garanti maddesi, aslen İngiliz-Amerikan hukukundan türemiş olup, “Representations and Warranties” olarak da adlandırılır.

Beyan ve Garanti Maddelerinin Anlamı

Yukarıda belirtildiği gibi, beyan ve garanti maddeleri, İngiliz-Amerikan hukukundan türemiştir. Bu nedenle, öncelikle İngiliz-Amerikan hukukunda beyan ve garanti maddelerinin anlamını açıklarız, ardından Japon hukukunda beyan ve garanti maddelerinin anlamını açıklarız.

İngiliz-Amerikan Hukukunda Beyan ve Garanti Maddelerinin Anlamı

İngiliz-Amerikan hukukunda beyan ve garanti maddelerinin başlangıcı, sözleşme tarafına yanıltıcı bir yanılsama veren ‘yanıltıcı beyan’ (misrepresentation) teorisine dayanmaktadır. Yanıltıcı beyanlar, sözleşme içeriğiyle doğrudan ilgisi olmayan gerçeklerle (sözleşmeye teşvik eden gerçekler vb.) ilgili olabilir, bu nedenle sözleşme içeriği hakkında her zaman yanıltıcı bir beyan yapılmış olması gerekmez. Bu nedenle, yanıltıcı beyan teorisi, sözleşme yükümlülüğünün ihlali değil, dolandırıcılık veya hata türü olarak düşünüldü ve haksız fiil üzerinden telafi sağlama ihtiyacı nedeniyle geliştirildi. Yanıltıcı beyan yapan kişinin kasıt veya ihmaline bakılmaksızın, diğer tarafın korunması amaçlandı. Bu durumda, yanıltıcı beyanları sözleşme maddesine dahil ederek, yanıltıcı beyan yapan tarafın garanti sorumluluğu (warranty) taşımasını sağlayan bir teori pratikte geliştirildi ve beyan ve garanti maddeleri teorisi geliştirildi.

Japon Hukukunda Beyan ve Garanti Maddelerinin Anlamı

Yukarıda belirtilen İngiliz-Amerikan hukuku teorisi, Japon sözleşme uygulamalarına da dahil edilmeye başlandı ve M&A, finansal işlemler ve yatırım sözleşmeleri gibi durumlarda beyan ve garanti maddelerinin belirlendiği örnekler arttı. Japon hukukunda beyan ve garanti maddelerinin anlamı hakkında da, temelde İngiliz-Amerikan hukukunda beyan ve garanti maddelerinin anlamıyla aynı şekilde düşünülebilir. Yani, bir sözleşmenin taraflarından biri, diğer tarafa, belirli bir sözleşmeyle ilgili varsayımsal bir gerçek hakkında, belirli bir zaman noktasındaki doğruluğu ve kesinliği beyan eder ve bunu garanti eder anlamına gelir.

Beyan ve Garanti Maddelerinin İşlevi

Sözleşme metninde beyan ve garanti maddeleri belirlenmiş olmasına rağmen, beyan ve garantilere aykırı bir durumun açıkça ortaya çıkması durumunda, bu ihlali gerçekleştiren taraf, kasıtlı ya da ihmal sonucu oluşan bu ihlal için, zarara uğrayan diğer tarafın zararını tazmin etme yükümlülüğünü üstlenir.

Ayrıca, beyan ve garantilere aykırı hareket edildiğinde, aşağıdaki gibi cezaların uygulanabileceği düşünülebilir:

• Sözleşmenin feshedilmesine neden olabilir
• Önceden belirlenen koşulların farklı olduğu gerekçesiyle, diğer tarafın sözleşme yükümlülüklerini yerine getirmeyi reddetme olasılığı vardır
• Hisse devir sözleşmesi durumunda, hisse devir bedelinin ayarlanmasına neden olabilir
• Para tüketim kredisi sözleşmesi durumunda, vade avantajının kaybedilmesine neden olabilir

https://monolith.law/corporate/virtual-youtuber-ma[ja]

Yatırım Sözleşmelerindeki Beyan ve Garanti Maddeleri

Beyan ve garanti maddeleri hakkında açıklama yaptık, ancak yatırım sözleşmeleri durumunda, sözleşmenin doğası gereği beyan ve garanti maddelerini belirlemek gerekmektedir. Aşağıda, yatırım sözleşmelerindeki beyan ve garanti maddeleri hakkında açıklama yapacağız.

Yatırım Sözleşmelerindeki Beyan ve Garanti Maddelerinin İçeriği

Yatırım sözleşmelerindeki beyan ve garanti maddelerinin içeriği, yatırımcının yatırım yaparken ihtiyaç duyduğu ön koşullar hakkında beyan ve garantiler verilmesi gerektiğini belirtir.

Özellikle, şirketler aşağıdaki gibi konular hakkında beyan ve garanti vermelidir:

• Şirketin yatırımcılara açıkladığı mali tabloların adil muhasebe standartlarına göre hazırlandığı
• Şirketin mali tablolarında belirtilmeyen gizli borçlarının olmadığı ve başka şirketler tarafından dava edilmediği
• Hisse senedi ihraç işlemlerinin şirket içinde yasal ve etkili bir şekilde gerçekleştirildiği
• Şirketin yatırımcılara açıkladığı ana sözleşme, hissedarlar listesi, iş planı, tescil belgesi (kayıt defteri örneği) ve diğer işletme, mali, personel vb. ile ilgili belgelerde yer alan bilgilerin en güncel ve doğru bilgileri yansıttığı ve önemli noktaların uygun ve yeterli olduğu
• Şirketin yatırımcılara açıkladığı gerçekler dışında, yatırımcıları önemli ölçüde etkileyebilecek başka gerçeklerin olmadığı ve gelecekte de olmayacağı
• Şirketin antisosyal güçlerle hiçbir gerçek ilişkisi olmadığı

Yatırım Sözleşmelerindeki Beyan ve Garanti Maddelerinin İşlevi

Yatırım sözleşmelerindeki beyan ve garanti maddelerinin işlevi aşağıdaki gibidir:

Düzgün İnceleme (DD) Tamamlama İşlevi

Yatırımcılar, özellikle yatırımcıların risk sermayesi (VC) olduğu durumlarda, genellikle yatırım yapacakları şirketler hakkında DD yaparlar. Ancak, DD ile araştırılabilecek alanların bir sınırı vardır ve ayrıca zaman ve maliyet sorunları da vardır. Bu nedenle, yatırımcının DD ile tam olarak araştıramadığı konular hakkında şirketin beyan ve garanti vermesi düşünülebilir.

Düzgün İnceleme (due diligence)

Yatırımcıların yatırım yaparken veya finansal kuruluşların taahhüt işlemlerini gerçekleştirirken, yatırım hedefinin değerini vb. doğru bir şekilde değerlendirmek amacıyla, önceden yapılan ayrıntılı bir dizi araştırmayı ifade eder. Şirket satın alımları veya yeniden yapılandırmalar gibi durumlarda sıklıkla gerçekleştirilir. Düzgün İnceleme’nin uygulanması sayesinde, yatırımcılar, yatırım hedefinin durumunu önceden anlayabilir ve örneğin, şirket satın alımlarında, orada belirlenen gerçekler üzerine satın alma fiyatı veya satın alma koşulları hakkında müzakereler yapılır.

Kazuyuki Takahashi ve diğerleri tarafından düzenlenen “Hukuk Bilimleri Küçük Sözlük” 963. sayfa (Yuhikaku, 5. baskı, 2016)

Beyan ve Garanti Maddesi İhlali İçin Cezai İşlem Uygulama İşlevi

Bu, temelde yukarıda belirtilen beyan ve garanti maddesinin işlevi ile aynıdır. Ancak, beyan ve garanti ihlalinin hukuki niteliği hakkında, başlangıçta beyan ve garantinin, şirketin sözleşme yükümlülüğü taşımadığı için, borç ihlali sorunu olmadığı görüşü de vardır.

Bu nedenle, beyan ve garanti maddesi ihlali olduğunda, ihlal edenin hangi cezayı ödeyeceği konusu, yatırım sözleşmesinde açıkça belirtilmelidir.

Yatırım Sözleşmelerindeki Beyan ve Garanti Maddesi Örneği

Yatırım sözleşmelerindeki beyan ve garanti maddesi örneği olarak, aşağıdaki maddeler düşünülebilir:

Madde 5 (Beyan ve Garanti)
Yayın şirketi ve yönetici hissedarlar, birlikte, yatırımcılara aşağıdaki gerçeklerin doğru olduğunu beyan eder ve garanti eder:
(1) Yayın şirketi, yasal olarak kurulmuş ve etkin bir şekilde faaliyet göstermektedir.
(2) Yayın şirketi, bu sözleşmenin imzalanması ve yükümlülüklerin yerine getirilmesi ve bu sözleşmeye dayalı olarak hisse senedi çıkarılması için gerekli yetenek ve yetkiye sahiptir, hisse senedi çıkarılması için gerekli tüm iç prosedürler tamamlanmıştır ve bu sözleşmenin imzalanması ve yerine getirilmesi ve hisse senedi çıkarılması, yasalar, yönetmelikler, kurallar, tebliğler, yayın şirketinin tüzüğü veya diğer tüm kurallar veya kendisinin taraf olduğu sözleşmelere aykırı değildir ve bu sözleşmenin imzalanması ve yerine getirilmesi ve hisse senedi çıkarılması için gerekli izinler, bildirimler vb. prosedürler gerektiğinde, bu prosedürler tamamlanmıştır.
(3) Yayın şirketinin işletme faaliyetleri yasal ve düzgün bir şekilde yürütülmektedir ve işletme faaliyetleri için lisans, izin ve onay, kayıt ve bildirim gerektiğinde, bunlar düzgün bir şekilde gerçekleştirilmiştir.
(4) Yayın şirketi tarafından çıkarılan hisse senetlerinin [ve yeni hisse senedi opsiyonlarının] içeriği, yayın şirketinin yatırımcılara sunduğu belgelerle aynıdır.
(5) Yayın şirketi hakkında hukuki işlemler, işçi anlaşmazlıkları veya idari veya vergi işlemleri şu anda devam etmiyor ve bu tür bir risk de yoktur.
(6) Yayın şirketi’nin iş planı, mali tabloları, potansiyel hissedarların durumu, diğer işletme, mali, personel vb. ile ilgili yayın şirketi tarafından yatırımcılara sunulan, teslim edilen belgelerin ve bilgilerin doğru ve kesin olduğu.
(7) Yayın şirketi, geçmişte ve şu anda yasal olarak vergi beyannamesi oluşturmuş, sunmuştur ve ödenmesi gereken vergi borcu, gecikme vb. durumlar yoktur.
(8) Yayın şirketi’nin ilgili tarafları (Şirket Hesaplama Kuralları Madde 112, Fıkra 4’te tanımlanmıştır) veya hissedarları, sözde antisosyal güçler veya bunlara benzer kişiler (bundan sonra “antisosyal güçler vb.” olarak anılacaktır) değildir, antisosyal güçlere veya bunlara benzer kişilere finansal destek veya benzeri eylemler aracılığıyla, antisosyal güçlerin vb. sürdürülmesi, işletilmesine yardımcı olmamış veya katılmamıştır, veya antisosyal güçlerle vb. ilişkisi yoktur.

Genel Dernek Bilgisayar Yazılımı Derneği, “Yatırım Sözleşmesi Örneği – Seed Round (Rekabetten Kaçınma Yükümlülüğü Yok)”, https://www.csaj.jp/documents/activity/project/startup/Contractsample_3-1.pdf, (06.09.2019)

Özet

Yukarıda, yatırım sözleşmelerindeki temsil ve garanti maddeleri hakkında açıklamalar yaptık. Yatırım yapmanın ön koşulu, şirketler için yatırım almanın ve yatırımcılar için yatırım yapmanın önemli bir unsuru olup, yatırım sözleşmesi yapılırken temsil ve garanti maddelerinin içeriğini dikkatlice gözden geçirmeniz gerekmektedir. Ayrıca, yatırım sözleşmelerindeki temsil ve garanti maddeleri, şirketin zaten açıkladığı bilgiler, yatırımcının yaptığı DD içeriği, yatırım sözleşmesinin içeriği vb. gibi faktörlere bağlı olarak değişiklik gösterir ve temsil ve garanti maddelerinin içeriği standartlaşmış bir şey değildir. Bu nedenle, her zaman bir uzman olan avukat tarafından hazırlanmasını veya avukat tarafından hukuki kontrolün yapılmasını sağlayın.