Які юридичні регуляції існують для NFT: пояснює адвокат
NFT (Non-Fungible Token), які можуть створювати цінність унікальних предметів, використовуються у сферах, таких як цифрове мистецтво, предмети блокчейн-ігор та картки для обміну. Крім ігор, NFT також застосовуються для підтвердження володіння реальним майном, таким як нерухомість, а також для представлення членства, яке дозволяє отримувати певні послуги у реальному світі.
NFT підпадають під складні юридичні регулювання залежно від способу їх випуску, можливості використання як засобу платежу, обмінності з іншими токенами та того, що вони представляють. Іншими словами, навіть однакові NFT можуть підпадати під різні закони та регуляції залежно від конкретних обставин.
Тут ми розглянемо природу NFT та закони, які можуть стати предметом проблем.
Особливості NFT (Non-Fungible Token)
NFT, що є скороченням від “Non-Fungible Token”, це унікальні токени, які зазвичай створюються на блокчейні Ethereum і є незамінними (Non-Fungible).
Для прикладу, існує термін “криптовалюта”, але “валюта” є замінною річчю. У реальних грошах, наприклад, на купюрах, є унікальні номери, але ми не робимо розрізнення між однією тисячею гривень і іншою тисячею гривень. Якщо, наприклад, пан А позичив пану Б тисячу гривень, а пан Б витратив цю купюру на обід, а наступного дня повернув пану А іншу тисячу гривень, то це просто означає, що пан А позичив і отримав назад тисячу гривень. Купюра, яку спочатку позичили, і та, що була повернута, мають однакову вартість і є взаємозамінними.
“Незамінність” означає, наприклад, оригінал картини або обмежений товар з серійним номером, який відрізняється від інших.
NFT – це унікальні та незамінні токени, які випускаються за допомогою блокчейну. Кожен токен має свої унікальні характеристики, що дозволяє відрізняти його від інших, тому вони добре підходять для представлення цифрових даних. Наприклад, звичайні цифрові зображення можна легко скопіювати, і важко відрізнити оригінал від копії, але з NFT можна чітко відрізнити оригінал від копій, надаючи оригінальному цифровому мистецтву (яке представлене токеном) цінність рідкості.
Незважаючи на незамінність, NFT мають такі ж характеристики, як і блокчейн загалом:
- Керуються децентралізованим блокчейном
- Можуть вільно передаватися та обмінюватися
Завдяки цим властивостям, від NFT очікують активного використання в блокчейн-іграх, цифровому мистецтві, нерухомості, членських правах та іншому.
Як же NFT регулюються з точки зору законодавства і які регуляції на них поширюються? Це складне питання, оскільки багато залежить від конкретного дизайну NFT, але ми розглянемо взаємозв’язок між NFT та відповідними законами.
Чи відносяться NFT до криптовалютних активів?
Юридичне визначення «криптовалюти»
Юридичне визначення криптовалюти охоплює два типи: так звані «криптовалюти першого типу» та «криптовалюти другого типу». Якщо актив відповідає одному з цих типів, він вважається криптовалютою у юридичному сенсі.
Спочатку, криптовалюта першого типу – це:
- Актив, який можна використовувати як засіб оплати за товари чи послуги перед необмеженим колом осіб
- Має майнову вартість, яку можна купувати та продавати перед необмеженим колом осіб
- Може бути переданий за допомогою електронної обробки інформації
Типовим прикладом є Bitcoin, оскільки:
- Bitcoin можна використовувати як засіб платежу при купівлі-продажу, тобто як валюту у різноманітних магазинах (перед необмеженим колом осіб)
- На біржах можна купувати та продавати Bitcoin користувачам з усього світу (перед необмеженим колом осіб)
- Передача відбувається за допомогою технології блокчейн
Тому Bitcoin відповідає критеріям криптовалюти першого типу.
Також, токени, які не відповідають жодній з вищезазначених умов, але можуть бути обмінені на криптовалюту першого типу, вважаються «криптовалютою другого типу».
Якщо NFT вважатиметься «криптовалютою», компанії, що зберігають такі активи у гаманцях або надають платформи для торгівлі, повинні будуть зареєструватися як оператори криптовалютних обмінів та підпадатимуть під різноманітні регуляції. Детальніше про це читайте у наступній статті.
Погляд Фінансового Агентства Японії від 3 вересня Рейва 1 (2019) року щодо публічних коментарів
Якщо NFT не можна використовувати самостійно як засіб платежу, він не відноситься до категорії першого типу криптоактивів. Щодо відносин з криптоактивами другого типу, Фінансове Агентство Японії опублікувало свою точку зору у додатку 1 до результатів публічних коментарів на часткову зміну “Адміністративних настанов (Третя частина: стосується фінансових компаній)” від 3 вересня Рейва 1 (2019) року, зазначивши, що NFT, які не мають економічної функції засобу платежу та іншого, не відносяться до криптоактивів другого типу.
Фінансове Агентство Японії у своєму коментарі зазначило:
Навіть якщо токени не можна безпосередньо використовувати для купівлі товарів або обмінювати на законні платіжні засоби, але вони можуть бути обмінені на криптоактиви першого типу, які через це набувають економічної функції засобу платежу, такі токени повинні регулюватися як криптоактиви першого типу. Тому, наприклад, торговельні картки, записані в блокчейні, або предмети у відеоіграх, навіть якщо вони можуть бути обмінені на криптоактиви першого типу, не вважаються такими, що мають економічну функцію засобу платежу, і тому не відносяться до криптоактивів другого типу
PDF: Коментарі та погляди Фінансового Агентства Японії[ja]
Це можна узагальнити таким чином:
- Регулювання “криптоактивів” встановлено для токенів, які мають економічну функцію засобу платежу, через їхню природу.
- Навіть якщо токен сам по собі не має економічної функції засобу платежу, але може набути такої через інші токени, він потребує регулювання аналогічно до першого пункту.
- Токени, які мають таку функцію, визначаються як “криптоактиви другого типу” і регулюються відповідно до законодавства про “криптоактиви другого типу”.
- Отже, “торговельні картки, записані в блокчейні, або предмети у відеоіграх” не відносяться до “криптоактивів другого типу”, якщо вони не мають економічної функції засобу платежу.
Це логіка, яку можна вважати вірною.
Відносини між NFT та “криптовалютними активами” з точки зору законодавства
Однак, чи має конкретний NFT “економічну функцію засобу розрахунку” залежить від індивідуальних обставин, таких як природа об’єкта, який представляє NFT, або бізнес-схема компанії-емітента, яка його випустила.
Наприклад, існують випадки, коли NFT рідкісного предмету в блокчейн-грі A може:
- Використовуватися як валюта в іншій блокчейн-грі B
- Використовуватися як валюта на іншому маркетплейсі C
Саме тому це можливо.
І якщо компанія, яка керує грою A та випустила NFT цього предмету, бере участь у наданні послуг B або C, то A має управляти цим NFT як криптовалютним активом.
Проте, якщо третя сторона, яка не пов’язана з компанією, що випустила предмет NFT у грі A, керує B або C, то A не потрібно управляти цим NFT як криптовалютним активом. Однак у цьому випадку виникає питання, чи повинна ця третя сторона управляти відповідним NFT як криптовалютним активом.
Чи відносяться NFT до передплачених платіжних засобів?
Що таке «передплачені платіжні засоби» за законом про розрахунки
Деякі NFT можуть відноситися до передплачених платіжних засобів, навіть якщо вони не є криптовалютами.
Передплачені платіжні засоби – це:
- Засоби, на яких вказана або записана певна майнова вартість,
- Які випускаються в обмін на плату,
- І які можна використовувати для оплати товарів або послуг.
Як правило, за цими засобами заборонено повертати гроші. Типовим прикладом є подарункові сертифікати універмагів.
Що стосується спільних та відмінних рис з криптовалютами, то у випадку NFT обидва використовуються для оплати товарів або послуг, але:
- Криптовалюта: може використовуватися необмеженим колом осіб,
- Передплачені платіжні засоби: можуть використовуватися лише певними особами.
Це важлива відмінність.
Відношення NFT до «передплачених платіжних засобів»
Зазвичай NFT є незамінними і не можуть використовуватися для оплати товарів чи послуг, тому вони не відносяться до передплачених платіжних засобів.
Однак, наприклад, у випадку NFT для предметів у блокчейн-іграх, можливі ситуації, коли такі NFT можуть використовуватися для оплати інших предметів або товарів на зовнішніх ринках чи в інших блокчейн-іграх. У такому випадку, як і при обговоренні криптовалют, виникає питання, чи повинна третя сторона, яка управляє іншою грою чи зовнішнім ринком, керувати цими NFT як передплаченими платіжними засобами.
Чи відносяться торгівлі NFT до валютних операцій?
Валютні операції за Банківським законом
Валютні операції, які вважаються банківською діяльністю, вимагають реєстрації від Прем’єр-міністра Японії та підпорядковуються суворим правовим регулюванням, таким як зобов’язання щодо забезпечення збереження активів клієнтів, наприклад, регулювання затримок та депозити гарантійних внесків. Їх визначення не уточнюється в Банківському законі, Законі про розрахунки коштів чи інших законодавчих актах, але
“Виконання валютних операцій” означає прийняття від клієнта замовлення на переміщення коштів без прямої транспортування готівки між віддаленими місцями за допомогою відповідної системи, а також виконання або здійснення такого замовлення.
Рішення Верховного суду від 12 березня 2001 року (Heisei 13)
Існує судовий прецедент Верховного суду, який і досі використовується для посилання на це визначення.
Що стосується спільних та відмінних рис “валютних операцій (як засобу, що використовується у токенах)” та “передоплачених платіжних засобів” у контексті NFT, обидва використовуються як засіб оплати за товари чи послуги, однак:
- Передоплачені платіжні засоби: повернення коштів заборонено
- Валютні операції (як засіб, що використовується у токенах): повернення коштів можливе (навіть передбачається)
Ця різниця є важливою.
Відношення торгівлі NFT до “валютних операцій”
У випадку торгівлі NFT, якщо токени можна вільно передавати та здійснювати повернення коштів, то за допомогою цих токенів можна переміщати кошти між віддаленими місцями без прямої транспортування готівки.
Зазвичай NFT, які представляють цифрове мистецтво, не мають фіксованої ціни, і створення вищезгаданої системи є складним. Однак, залежно від дизайну, можливо відповідати визначенню, тому необхідно провести ретельний аналіз з урахуванням конкретних обставин кожного випадку.
Відносини між безкоштовно випущеними NFT та “балами”
Щодо безкоштовно випущених NFT, необхідно розглянути можливість їх обробки як так званих “балів”.
Бали, які надаються безкоштовно при покупці товарів та можуть бути використані як частина оплати при наступних покупках, не вважаються засобами передоплати, оскільки вони не відповідають вимозі “бути випущеними за плату”. І для таких “балів” не існує спеціального законодавчого регулювання. Типовим прикладом є бали, які надаються в магазинах електроніки.
Однак, що стосується концепції “безкоштовності”, якщо випуск балів відбувається через обмін на токени або інші засоби передоплати, які були випущені за плату, то після обміну такі токени також вважаються платними і класифікуються як засоби передоплати.
Також існують випадки, коли NFT, які надаються безкоштовно як “бонус” при купівлі інших товарів, можуть бути оброблені як “бали”.
Проте, якщо такі випущені токени можуть бути обмінені на Bitcoin або інші криптовалюти на ринкових майданчиках, то навіть безкоштовно випущені токени можуть вважатися другорядними криптоактивами.
Крім того, у випадках, коли в рамках блокчейн-ігор токени випускаються безкоштовно у формі “подарунків” для користувачів, які виконали певні умови, можуть виникати питання щодо регулювання “подарунків” згідно з законом про рекламу подарунків.
Чи відносяться NFT до прав на електронний запис переказу?
Випадки використання NFT як символу цифрового мистецтва або предметів у блокчейн-іграх відрізняються від ситуацій, коли NFT обробляються як якесь право, зокрема право на отримання частки доходу від бізнесу. У таких випадках виникає питання про відповідність до так званих прав на електронний запис переказу, які регулюються Законом про торгівлю цінними паперами.
Право на електронний запис переказу – це таке, що передбачає розподіл доходів від бізнесу серед його власників і може бути передане за допомогою електронної інформаційної системи, відображаючи майнову вартість. Традиційні цінні папери, такі як акції або облігації, не вважаються правами на електронний запис переказу, а називаються токенізованими цінними паперами і також підлягають регулюванню Законом про торгівлю цінними паперами.
Якщо NFT відповідає критеріям права на електронний запис переказу (токенізовані цінні папери), для їх продажу або залучення інвестицій потрібно дотримуватися відносно строгих законодавчих вимог, таких як реєстрація в якості учасника ринку фінансових послуг, обов’язок розкриття інформації тощо.
Такі NFT рідко розробляються у контексті цифрового мистецтва чи блокчейн-ігор, але, наприклад, у випадку, коли володіння певним NFT у блокчейн-ігрі передбачає отримання додаткових токенів як інцентив, необхідно перевірити, чи не відповідає початковий NFT критеріям цінних паперів.
Логічно, спочатку слід розглянути, чи відповідає NFT критеріям цінних паперів (прав на електронний запис переказу), а вже потім – чи відноситься він до криптовалют.
Отже, NFT, які відповідають критеріям прав на електронний запис переказу, вважаються такими, незалежно від того, чи відповідають вони визначенню криптовалюти.
Підсумок: Регулювання NFT-бізнесу та законодавства
Як бачимо, NFT можуть відрізнятися за такими критеріями:
- Чи можуть використовуватися як засіб платежу
- Чи можливе повернення коштів у грошовій формі
- Чи випускаються за плату
- Чи можна отримувати частку від прибутку бізнесу, володіючи ними
Залежно від цих факторів, можуть застосовуватися різні закони. Для законного ведення бізнесу з використанням NFT необхідно точно розуміти схему бізнесу, правильно аналізувати юридичні питання та проводити детальний розгляд конкретних пунктів. Можна сказати, що важливо звернутися за консультацією до адвоката, який розуміє як блокчейн-технології, так і бізнес із законодавством.
Заходи, запропоновані нашою юридичною фірмою
Юридична фірма “Моноліт” з моменту свого заснування у 2017 році (平成29年) активно займається питаннями криптовалют та блокчейн-права. Наприклад, ми аналізуємо іноземні білі книги, розуміємо схеми, які вони описують, досліджуємо законність таких схем в Японії, пропонуємо покращення для їх законного впровадження та створюємо необхідні білі книги та договори для реалізації цих схем. Для такої роботи необхідні знання та досвід у сферах ІТ, англійської мови, бізнесу та фінансового права. Ми надаємо комплексну підтримку бізнесу, пов’язаному з криптовалютами та блокчейном, завдяки співпраці адвокатів та ІТ-консультантів. Детальніше про наші послуги ви можете прочитати у статті нижче.
Category: IT
